民法总论

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民法总论

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第一章民法概述
一．民法的含义
“宪法规定的是国家的基本理念和构造，民法规定的是社会的基本理念和构造。”
民法是调整平等主体的自然人，法人和其他组织之间的财产关系和人身关系的法律规范的总称。
民法一词最早源于罗马法的“ius civile”（市民法），由日本学者津田真道将荷兰语“burgerlyk regt”（市民法）一词
用汉语翻译而成“民法”。
罗马在古代表现为城邦结构的国家，罗马城建于公元前8 世纪，是由先存在的村落形成，后来领域逐渐扩大，市民
法的适用范围随之扩大。罗马法在法律体系上也是诸法合一，但在学理上将法律分为公法和私法。罗马法的主要内
容是私法而不是公法，罗马法对各国影响最大的是私法，因此，市民法一词后来就成为罗马私法的同义语。
“法国大革命以后，‘市民’被理解成‘公民’。所谓民法，即是适用于全体人的法。”
法典化的成文民法为形式的民法，对应的是实质的民法，指不论是否标明“民法”二字，不论是否成文，凡具有民
法性质的法规或者习惯都是民法。
狭义的民法学是以阐明现行民法规范为内容的民法规范学，即民法解释学。广义包括民法哲学，民法社会学等等。
二．民法的沿革
1 罗马法的编纂及其影响
公元前8 世纪罗马城建立后，形成了适用于城邦市民的市民法。后来罗马疆域不断扩大，成了称霸地中海，地跨欧
洲、亚洲和非洲的罗马帝国。公元前3 世纪以后，随着农业、牧业、手工业的发展，商品经济得到发展，地中海沿
岸便利的交通条件，促进了海陆商业贸易的发达。随着商品经济和海外贸易的发展，在和外国人往来过程中逐渐形
成了万民法，后来市民法与万民法的区别渐趋消失。
公元6 世纪东罗马皇帝查士丁尼在位期间和死后不久一个时期，罗马进行了大规模的法律编纂工作。先后编纂了《查
士丁尼法典》、《法学阶梯》、《学说汇纂》和《新律》，中世纪时合称为《国法大全》，是历史上最完备的一部奴隶制
成文法典。
按照内容，罗马法分为人法、物法和诉讼法。人法是规定人格和身份的法，包括人格、家和家属、家长权、婚姻和
父权、家主权和恩主权、准奴隶等。物法是财产法，主要有：⑴物权，包括所有权、役权、永租权、地上权、信托、
质权、抵押权等；⑵继承，包括法定继承、遗嘱继承、遗赠、遗产信托、死因赠与等；⑶债，包括契约，如买卖、
消费借贷、使用借贷、租赁、合伙、委任等。此外，还有准契约，如不当得利、无因管理等。罗马法上的私犯，相
当于近现代民法上的侵权行为。诉讼法主要包括诉讼的程序和法官的职权等。
罗马法对罗马奴隶制时期的商品经济关系作了详细规定。西欧封建社会中期以后，许多国家掀起了罗马法复兴运动，
罗马法几乎被整个欧洲所接受。后来反映商品经济要求的罗马私法成为反映资本主义商品经济要求的民法的基础。
2 十九世纪民法典的编纂及其典型
19 世纪资本主义经济迅速发展，欧洲一些国家或者为巩固资产阶级革命成果，或者为统一国家的法律，法典编纂运
动随之兴起。1804 年法国民法典是一个典型，是对一个部门法全面系统的编纂。其参考罗马法《法学阶梯》的体例，
但把诉讼法分离了出去，开创了实体法和程序法分别立法的先例。《法国民法典》确认人人具有平等的法律地位，
贯彻了所有权绝对、契约自由和过失责任三大原则。
1896 年颁布的《德国民法典》是另一个典型，当时德国制定民法典主要是为了经济发展的需要，并通过民法典统一
各邦的法制，以加强帝国在政治上的统一。其结构严谨，概念精确，逻辑清晰，编纂技术进步明显。其为垄断资本
主义时期的民法典，对契约自由原则作了一些限制，规定了一些一般条款，如“善良风俗”“诚实信用”，法官可以
根据这些一般条款处理法律上没有具体规定的问题，可以适应社会发展的要求。但其缺陷是文字艰深晦涩，较为难
懂。
3 二十世纪有代表性的民法典
20 世纪初，较为出色的民法典是《瑞士民法典》，该法是为适应经济发展需要，统一各州的私法而制定的。其与法
德两国民商分立的模式不同，是世界上第一部采取民商合一的民法典。《瑞士民法典》明确抛弃了法德两国立法者
力求民法典完备的观念，明确规定“如本法无相应规定时，法官应依据惯例；无惯例时，依据自己作为立法者所提
出的规则裁判”，并把诚实信用原则和禁止权力滥用原则提高到基本原则的地位。
4. 我国的民事立法
我国古代和世界上其他国家一样，重刑轻民，缺乏古代罗马法那样发达的商品经济和其他有利于私法发展的特定条
件，因而私法不发达。

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