绿城龙虎斗:一致行动人反目?

豪门恩怨总是容易吸引人们的眼球。当房地产、上市公司、收购纠纷等商界敏感词汇集到一起，则无疑成为众人关注的焦点。2014年11月传出宋卫平反悔的消息，为绿城集团这宗房地产业内的最大并购交易平添戏剧色彩。

其实早在去年8月22日，港媒就传出消息，融创收购绿城恐因港监会“阻挠”而告吹。阻挠的重要原因之一是，香港证监会认为融创和宋卫平之间可能存在一致行动人的嫌疑。如果孙宏斌（融创）和宋卫平为一致行动人，将引发强制收购，为此一直没有批准这项并购交易案。如果早早批准的话，则木已成舟，法律上宋卫平便无法反悔这桩交易。

舶来品

作为法律概念的“一致行动人”是舶来品，起源于英国并购法规，经由香港为我国证券监管体系所吸收。香港早在1986年颁布的《公司收购及合并守则》对一致行动人作出了定义：“一致行动的人包括依据一项协议或协定，透过取得一间公司的投票权，一起积极合作以取得或巩固对该公司的控制权的人”。之所以要针对这类“一起积极合作”控制公司的人特加关注，主要是为了防范合谋操纵市场或内幕交易等有损正常交易秩序的行为。表面上无关联的多个投资者之间实质上具有紧密的合作，其暗中联手操控上市公司就可能影响股价或产生其他损及市场公平的后果。

谁判定

仅有定义是不够的。如何界定投资者之间构成“一致行动人”，目前《上市公司收购管理办法》已经给出了一些较为明确可操作的界定标准，总的原则就是根据投资者之间是否具有较为亲近的人身关系或紧密的合作协同关系为判断依据。比如互相之间的控股关系、受同一主体控制、董事监事高管等重要人员的相互重叠、为投资者提供融资安排的事实、与投资者个人或公司董事监事高管具有近亲属关系等。但这些标准的罗列无法穷尽所有可能，特定案件中还需要根据具体事实进行分析判断。

例如在绿城的案例中，似乎并没有十分明确的信息表明孙、宋之间具有一致行动人关系，但香港证监会对二者之间的一致行动人关系持有高度警惕，并迟迟没有作出最终决定。这就说明“一致行动人”的认定在某种程度上属于监管机构的一种行政裁量的空间。

如果被监管机构认定为构成“一致行动人”，主要的法律后果是持股比例的合并计算，即所有构成“一致行动人”的股东们所持同一家上市公司的股份必须合并计算。而根据并购管理办法，持有一家上市公司股份达到特定数量（例如最低限额为5%），就负有公开披露的义务。例如，两名股东分别持有某上市公司2%的股份，当他们各自增持到3%时，原本各自无需报告披露;但一旦他们被认定为具有一致行动人的关系，则合并计算后共同持有的股份比例超过5%，因此必须在规定时间内公开披露增持信息。如果合并计算后的持股比例超过一个较高的特定数额（内地和香港均定为30%），除非得到监管机构的豁免，否则应当适用强制要约收购制度，即必须对该上市公司的剩余股份进行全面要约收购。本次绿城并购案中孙、宋二人一旦被认定为一致行动人（合并计算持股超过30%），则收购方融创所要面临的情形，就是全面要约收购绿城的其他投资者的剩余股份。全面收购的资金需求显然对任何收购方都是沉重的压力。

双刃剑

由于“一致行动人”的认定可能会带来法律上的义务，有些投资者不愿意如实披露一致行动关系。但根据证券法的规定，故意隐瞒一致行动关系的行为可能遭到行政处罚。处罚力度是给予警告，并处以三十万元以上六十万元以下的罚款;对直接负责的主管人员和其他直接责任人员给予警告，并处以三万元以上三十万元以下的罚款。此外，责任主体还可能受到其他股东的民事索赔。例如，2013年8月，证监会对原上海金陵（现为华鑫股份）的大股东上海仪电集团开出了警告加三十万元罚款的处罚通知，其理由就是仪电集团隐瞒与其他多家股东之间的一致行动关系，也没有披露持股信息。处罚决定公布后的几个月，有十几名小股东以虚假陈述为由将仪电集团诉至法院索赔，并且其中绝大部分股东的请求获得了法院的支持。

其实，这种强制收购的义务并不是绝对的，法规同时规定了各种豁免情形。例如，收购人与出让人能够证明本次股份转让是在同一实际控制人控制的不同主体之间进行，未导致上市公司的实际控制人发生变化。此时，投资者及其一致行动人可以向证监会申请豁免全面收购义务。

随着“一致行动人”在我国法律语汇中的正式出现和普及，目前一些非上市公司或非证券类协议文件中也开始使用这一词汇来表示共同行动、一致表决的意思。

“一致行动人”制度本身是中性的游戏规则，它对投资者来说是一柄双刃剑。一方面，上市公司重大并购交易受一致行动人制度的掣肘，“一致行动人”的认定可能带来信息披露义务甚至全面要约收购义务，从而给并购交易造成严重阻碍，破坏战略目标（正如绿城的案例所显示的那样）;另一方面，通过协议等安排而采取一致行动的投资者们可以共同实现对公司的有效控制，在公司经营方面实施自己的战略方针。由于存在这样一种制度限制，上市公司股东（特别是持股较多的股东）在制定并购战略时必须认真思考如何避免踏入“一致行动关系”的泥潭。“一致行动人”问题对上市公司和拟上市公司的战略部署具有重大影响，不可等闲视之。