教育资源为主的文档平台

当前位置: 查字典文档网> 所有文档分类> 论文> 其他论文> 罗马法精神在中国的复兴(5)法学理论论文(1)

罗马法精神在中国的复兴(5)法学理论论文(1)

上传者:网友
|
翻新时间:2013-12-17

罗马法精神在中国的复兴(5)法学理论论文(1)

,因此,审判员可以不拘泥于契约条款的文字,他有一定的“自由裁量权”。而有些契约属于严正诉讼,在 发生纠纷时,债务人必须严格按照契约的条款进行给付,审判员也只能严格按契约的约定文字进行判决,他 没有“自由裁量权”。

这个问题在中国市场经济的今天也仍有现实意义。过去相当长时间内对于契约纠纷, 法官的自由裁量权大大,常常不顾协议约定由法官以公平合理为理由而加以改变。

今天又有一些法官以严格 的执行契约条款为理由,对这些条款中不合理的部分也不敢加以改变。因此,如何把罗马法中解决契约纠纷 的两种不同原则在中国司法中加以体现,具有现实意义。

四、从经验到理性 罗马法是法典化的体系,为后世法典编纂的楷模,罗马法的法典编纂及其理论体系是以高度的理性思维为其 基础的。马克思在他的《黑格尔法哲学批判》一书中说;“罗马人是独立自主的私有财产的唯理论者。

”“ 其实是罗马人最先制定了私有财产的权利,抽象的权利,抽象人格权利。”“罗马人主要兴趣是发展和规定 那些作为私有财产的抽象关系的关系。

”罗马人对私法的贡献就在于他们对私法权利的高度抽象和理论思想 。 无论古今中外,立法者都要有两个立足点:一个是立足于社会实际,一个是立足于理性抽象。

偏废、忽略哪 一个方面都不行。每一个法律条文都是针对解决现实社会问题而写的,因此它不能脱离实际;另一方面,每 一个法律条文又都是行为规范的高度的理性概括的结晶。

罗马法精神中的理性主义首先表现为法典化。法典自身就是高度理性的体现。

法国民法典、德国民法典都继 承和发扬了这一精神。中国是属于大陆法系国家,社会制度的不同虽然构成了法典化的形式和内容的一些独 特之处,但不能否认中国自重视立法的作用以来,其轨迹是沿着法典化的道路前进的。

立法是以经验为先导 ,还是以理性为先导,在中国并不是一个已经完全解决了的问题。“只有经验充足之后才能立法”“立法不 能超前”,曾经是不少人振振有词的立法指导思想。

在这种思想指导下,1986年的《民法通则》只能按厂长 负责制写法人的法定代表人,而无法写入被后来公司法所证明甚为必要的法人机关;只能写进笼统的抵押权 ,而无法写入被今天起草证明甚为必要的抵押权和质权的分离。其实,我们有理性主义作指导的话,完全可 以不必有稍后不久的立法便突破《民法通则》规定的不正常作法。

中国民法的法典化走过了崎岖的道路,50年代和60年代两次法典化立法尝试都以无结果而告终。80年代初开 始的第三次起草工作也只能以一个“通则”的颁布而结束。

是不是中国现今社会根本不存在制定一部完整法 典的可能性呢?当然不是。中国立法者高度重视立法的计划性,制定了八届人大5年(1993年~1998年)任期 内拟通过的152项法律名单。

其中有一些是重要的民事单行立法,如物权法、合同法、担保法、经纪人法、合 伙企业法等。可以说,立法计划是立法理性主义的体现,但并不是主要的表现。

更重要的是,立法内在体系 化的思考和设计。缺乏立法完整体系的基础,仍然没有摆脱立法中的“摸着石头过河”或“成熟一个制定一 个”的旧思路。

可见,从经验走向理性,仍是摆在中国立法,尤其是民事立法面前的一个值得深思的问题。

下载文档

版权声明:此文档由查字典文档网用户提供,如用于商业用途请与作者联系,查字典文档网保持最终解释权!

网友最新关注

赛诗会
好消息
病房里的暖流
家规
我的书法生涯
给魏敏芝老师的一封信
祖国
雷雨前后
初写的几个门径
我喜欢读书
我懒,懒,懒
竹赞
氤氲着的感动
难忘的2008
论开卷有没有益
2011学年第二学期班主任工作计划
优秀部门成员工作总结
七年级班主任工作总结
第一学期六年级班主任工作计划
生活部工作总结
2011年高一班主任工作计划
2011年一年级班主任工作计划
2011学年上学期班主任工作计划
新学期初三班主任工作计划
2011学年春学期班主任工作计划
2011年九年级班主任工作计划
六年级班主任工作计划
2011年五年级班主任工作计划
个人年底工作总结
外联部十二月份的工作计划
关于外事口语翻译的特点及要求
略论行政自由裁量权的控制(4)行政法论文(1)
谈社会文化制约对翻译策略的影响
略论行政自由裁量权的控制(5)行政法论文(1)
对于做好外事翻译工作的思考
现代外语教学法思想的演变及外语教学中对翻译法的认识
探讨大学外语翻译策略在外语教学中的应用
关于公共财政的理论观点综述
行政法的“平衡”及“平衡论”范畴行政法论文(1)
英语广告口号的译法
试论文化传播与接受
关于旅游文化信息翻译的原则和方法
关于推进我国财政支出绩效评价改革的建议
民主视野中的乡镇公共财政探析
市场经济下行政法的效率职能行政法论文(1)
《大瀑布的葬礼》教学片断和评析
《这片土地是神圣的》教学设计4
《大瀑布的葬礼》教学设计2
《大瀑布的葬礼》有感
《只有一个地球》有感
《这片土地是神圣的》教学设计1
《大瀑布的葬礼》读后感
《大瀑布的葬礼》课文简说
《这片土地是神圣的》教学设计3
《大瀑布的葬礼》教学设计
《大瀑布的葬礼》教学案例
《这片土地是神圣的》第一课时教学设计
《这片土地是神圣的》教学设计2
《只有一个地球》
《大瀑布的葬礼》教学设计1