民法典的立法程序问题

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翻新时间：2013-12-19

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民法典的立法程序问题

民法典的立法程序问题民法典的立法程序问题民法典的立法程序问题得知我国最高立法机关已决定在今年年底起草出民法典草案并交人大常委会讨论，作为一个民法学者，一方面非常欣慰，另一方面又有所忧虑。为了后一方面的原因，特将自己对域外民法典制定程序方面的研究写出来，以备方家参考。要言之，本文旨在说明，起草一部民法典需要什么手续，需要多长时间？

关于起草一部民法典需要什么手续的问题，让我们看4个国家的例子。

德国民法典的制定过程与法国民法典相似，但增加了事先编订“民法典词目索引”的准备工作，以保证每个术语在民法典中都在同样的意义上被使用，O.格拉登维兹进行了这一工作，此为环节一。德国民法典众所公认的严谨科学性在很大程度上就是由这一环节决定的；环节二为由两个委员会编写草案；

三、由编订委员会和编订分委员会对写出的草案进行质疑，以保证民法典之定稿的形式统

一、句法严谨、语言准确。[2]环节二和环节三也构成“正方”和“反方”的对抗关系；

四、表决通过。议会就民法典进行的讨论只就重要的政治、宗教和社会问题进行，不涉及细节，以避免人多嘴杂，外行糟蹋内行。[3]

西班牙民法典的起草程序在两方面提供了独特的例证。其一，它增加了在委托专业人士起草法典前制定一个关于民法典的基础（Base）的专门法律的环节，这一法律包含27条基础，在法典草案于1888年通过时，只允许议会讨论这些基础，不许讨论草案的细节；[5]第二，它提供了这些基础的内容的报道。例如基础6的内容是这样的：“确定下落不明和死亡推定的特征及其含义时，要保证下落不明者及其继承人的权利，允许他们在适当的时候享有权利，他们可通过遗嘱或合法继承取得权利。在推定死亡情况下，现配偶不得再婚”。[6]可以看出，这样的基础的抽象性在具体规定与基本原则之间，是起草某个制度之条文的基本指导。议员们仅能就它们进行讨论，其对民法典的干预能力很低。这种安排体现了自罗马法以来的法学家立法的传统，因为在民法典草案被付诸表决前的各个起草环节都由法学家主持。

上述7个环节我国多少有所遵循，尽管未十分明确地这样做。如在合同法的起草中，第三环节做到了，人大法工委对学者草案的审查相当于第四环节；经过如此折冲的草案交由各部委讨论的做法相当于第五环节，只是缺乏应有的对抗性。我认为，在起草民法典的技术性思路上，当务之急是建立一个与起草机构旗鼓相当的质疑机构来保证民法典的质量，这需要大量专业人士的投入。我想说，尽管要抓紧制定民法典，但这要以在起草环节上不能有所缺失为条件。民法典之制定自有其规律，程序是质量的保证，在这方面我们不妨学习国外的行之有效的经验。

关于起草一部民法典需要多少时间的问题，让我们看巴西和我国台湾地区的例子。

通过考察上述起草或修正民法典的事例，可以看到，民法典的起草是一项严谨、复杂的活动，来不得“短平快”。衷心希望我国民法典起草能在科学的轨道上运行。

[1] Voy Francois Geny，Technique legislative dans la codification civil moderne，In Le code civil 1804-1904 livre du centenaire （Tome seconde），Paris，1904，p.1008s，p.1003.

[3] 参见金勇军先生通过电子邮件发给我的他为瑞士民法典写的“译者序言”，未刊稿。

[4] 参见金勇军，前引文。

[5] 参见金勇军，前引文。

[6] 参见肖崇明翻译的西班牙民法典译稿中的“关于起草西班牙民法典应遵循的准则”部分，未刊稿。

[8] 参见陈灵海：《台湾“民法”的最新发展及其借鉴意义》，载《台湾法研究学刊》2000年第4期。