试论宪法与刑事诉讼法的关系(1)论文

【论文关键词】宪法 刑事诉讼法 依据 保障法 互动 论文论文摘要：宪法是刑事诉讼法的制定依据，二者具有作为公法的同一性和差异性。同时刑事诉讼法是动态的宪法，是宪法性权利的保障法，二者是应该具有互动性的，才能有利于在权力与权利相对时达到共赢。

人类社会一直在在寻找更符合人类本性，更反映自然正义的理性原则，更科学合理的治国方案和社会运作方式，而宪政已经被实践证明迄今为止合理的制度。但我国的社会现实也证明我国的宪政之路还很长，民主、法治和保障人权要真正实现，需要各部门法的切实落实，刑诉法就是其中之一

一、宪法是刑事诉讼法的制定依据 我国的刑事诉讼法是国家制定的规范人民法院、人民检察院和公安机关进行刑事诉讼，当事人和其他诉讼参与人参加刑事诉讼的法律。 宪法乃是人为了自己的生存和发展有意识的组织政治共同体的规则，以及该规则所构建的社会秩序③。

刘茂林教授在这个宪法概念中，指出宪法作为规则是一个具有根本性的法的规范体系。在一个国家的法律体系中，宪法具有最高的法律地位和效力，宪法就国家的经济制度、政治制度、公民权利等方面做出的规定，是国家法律中最基本、最重要的内容。

其他各种法律，制定时必须以宪法为依据，不能违背宪法的基本精神，更不能与宪法规定的内容相抵触，否则就不能发生法律效力，包括刑事诉讼法。 宪法是国家的根本大法，是刑事诉讼法的制定根据，二者是”母法“与”子法”的关系，这也为《刑事诉讼法》第一条所揭示：根据宪法，制定本法。

《宪法》关于”依法治国，建设社会主义法治国家”的治国方略的规定，是制定、修改和实施《刑事诉讼法》时必须遵循的指导原则和出发点。《宪法》中关于国家性质和指导思想、社会制度，政治制度，国家机关的组织和活动原则、公民基本权利和义务等内容的规定，是我国《刑事诉讼法》的性质、目的、任务和基本原则的依据。

《宪法》中关于公民权利的规定，是《刑事诉讼法》规定诉讼参与人诉讼权利的直接根据： l、公民在法律面前一律平等；

2、公民的人身自由不受侵犯；

3、公民的人格尊严不受侵犯；

4、公民的住宅不受侵犯：

5、公民的通信自由和通信秘密受法律保护；

6、中华人民共和国公民对于任何国家机关和国家工作人员，有提出批评和建议的权利；对于任何国家机关和国家工作人员的违法失职人员，有向有关国家机关提出申诉、控告或者检举的权利；由于国家机关和国家工作人员侵犯公民权利而收到损失的人，有依照法律规定取得赔偿的权利。 我国《宪法》还就人民法院、人民检察院的根本职能、机构建制、组织体制做出了规定，并对诉讼中应当遵循的一些原则做出了明确规定，成为刑事诉讼法相关规定的依据： l、人民法院审理案件，除法律规定的特别的情况外，一律公开进行；

2、被告有权获得辩护；

3、人民法院依照法律规定独立行使审判权，不受行政机关、社会团体和个人的干涉；

4、各民族都有用本民族语言文字进行诉讼的权利，人民法院和人民检察院对于不通晓当地通用的语言文字的诉讼参与人，应当为他们翻译；

5、人民法院、人民检察院和公安机关办理刑事案件，应当分工负责，互相配合，互相制约，以保证准确有效地执行法律。宪法在国家法律体系中至高无上的属性，必然导致低位阶法律规范对宪法的绝对遵从的结论，形成一种”宪法统治”的局面。

二、宪法与刑事诉讼法作为公法的同一性和差异性 根据罗马法的传统分类，法按其涉及国家权力和个人的关系，可分为公法和私法。公法调整的内容之一就是国家与个人关系，宪法和刑事诉讼法都是属于公法

(一)宪法与刑事诉讼法作为公法的同一性

1、立法、行政、司法以及其它以国家名义行使公权力的国家机构(统称为政府)的存在决定了公法的存在。而这些国家机构之所以存在的原因，并没有一致的答案。

按照洛克的自然权利学说和社会契约的思想，人民通过达成契约的方式设立政府，是为了克服”自然状态”下”规定并实施人的权利和义务时的诸多不便”。政府存在是必要的恶，但政府的存在目的还是为了保护公民的自由和权利，实现公共利益。

宪法的目的就是限制国家权利，保障公民权利，而刑事诉讼法惩罚犯罪，保障人民，维持社会主义秩序。

2、宪法和刑事诉讼法为了实现公共利益，必然要依靠公共权力。公共权力来自人民对自己部分权利的让渡人民通过宪法规定了政府权力，公法成为政府拥有和行使公共权力的依据，有政府公共权力作用的领域就存在公法。

宪法涉及到整个公共权力，解决政府公共权力与公民个人权利之间的界限以及公共权力在不同的国家机构之间的配置与运行；刑事诉讼法则是以公共权力的一部分一司法权为核心，基于司法权而产生的司法机关与犯罪嫌疑人、被告人和被害人等当事人与其他诉讼参与人的关系为调整对象。

3、宪法和刑事诉讼法控制国家机构都是通过限制公共权力孟德斯鸠的”绝对权力导致绝对腐败”的训诫永远不会过时，在一定程度上，政府官员作为公共权力的行使者，难保不会利用公共权力而谋得一己私欲。公法为之设置了制约机制，宪法规定公民可以提及行政诉讼，也可以因为司法机关的不法及错误等行为提起司法赔偿。

(二)宪法与刑事诉讼法作为公法的差异性

1、效力上的差异 宪法作为刑事诉讼法的制定依据，在效力上，宪法必然高于刑事诉讼法

2、权利与义务配置上的差异 宪法首先作为一部保障权利的”法“，它仅对公民提供基本权利保障、对政府施加尊重权利之义务，一般不对公民施加义务。而在刑事诉讼法领域，权利义务具有”双向性”，公民和国家司法机关都要遵循法律为其设定的义务。

三、刑事诉讼法是动态的宪法 龚祥瑞教授指出，”行政法是宪法的一部分，并且是动态的部分”，即我们通常所用的”动态宪法”宪法原则性的规定需要不同形式的法律部门将之具体化，刑事诉讼法是实现宪法的一个法律部门，宪法典有”静态宪法”之称，如果没有”动态宪法”，宪法就会是～些空洞僵死的纲领和一般原则，至少不会全部地见诸实践但包括刑事诉讼法的几乎所有的部门法都应该是”动态宪法”。 刑事诉讼法是规定国家机关之间关系的宪法规范及规定国家机关与公民之间关系的宪法规范的部门法。

《中华人民共和国宪法》第133条规定被告人有权获得辩护，第139条规定中华人民共和国人民检察院是国家的法律监督机构等等。但关于法院如何独立审判、被告如何获得辩护、检察院如何监督，从宪法中无从得知，也不知道如何落实宪法的规定 刑事诉讼法直接体现了宪法对于国家权力划分的结果，刑事诉讼法汇集公安机关、法院、检察院，还有国家安全机关、监狱、军队保卫部门及海关缉私局等，这些机关在刑事诉讼法的配置下，分别行使一定的专门职权。

刑事诉讼法对宪法条文的具体化规定，使得宪法精神，宪法意志可以反映在现实生活中，也使宪法条文具有可操作性，在刑事诉讼法的层面上得到实现。

四、刑事诉讼法是宪法权利的保障法 宪法是权利的宣言书，是权利的保障书。虽然在宪法中有相当的文字在对国家权力进行明确的划分，宪法也绝对不是为了分权而分权，其目的在于控权，防止国家权力侵略个人的自由和空间，防止国家权力对个人权利的侵犯。

权利是宪法的出发点和归宿。”个人权利，既然它们高于宪法，先于宪法而存在，宪法中对个人权利的罗列并不给予任何权威，可能只是一种保障。

换句话说，并不是因为宪法提到了这些权利它们才上基本的；它们是基本权利，所以才写在宪法中。”④生命权是最基本的人权，在现在人类社会中自由和安全是享有其他权利和从事各种活动的前提条件，而刑事诉讼程序就是在面临国家权力和个体权利的冲撞和抉择中依照法治的理念指引和规范保护公民的重大利益。

宪法的根本价值在于其是一种人权保障法，是公权力限制法，而保障被追诉者及所有参与人的权利也是刑事诉讼法的目的。 但是回到社会现实，刑事诉讼领域是公民权利受侵犯最严重的领域之一，在刑事诉讼中，各种不同形态的程序性违法行为，无论是超期羁押、刑讯逼供、侵犯律师权利的行为还是损害公正审判的行为，有的即是直接践踏了公民的宪法性权利，宪法从第37条到第40条规定了一系列的公民权利，而对这些权利造成的最大伤害却可能是来自拥有国家权力的国家机构，正因为此，刑事诉讼法作为”动态宪法”，作为宪法的适用法，就需要对嫌疑人、被告人的宪法性权利做出完善保护，并在这些宪法性权利遭到侵犯时提供有效的司法救济。

刑事诉讼中对各个国家机关的分权，理论上应该可以使公民权利得到最大的维护，但实际可能的情况是各个司法机关本身即会对公民权利造成侵害，这就会与宪法性权利的保障法的地位还有实际的差距。在刑事诉讼法律关系中始终有国家专门机关的存在，程序中的权力性和强制性特征特别突出，所以必须严格宪法授予国家专门机关的刑事司法权的行使程序，以确保刑事司法权运行的法律化，才能真正做到成为公民宪法权利的保障法。

五、宪法与刑事诉讼法的关系应该是互动的 在英美法系国家，刑事诉讼法被认为是宪法的适用法，而在有的大陆法系国家，也有在宪法中直接规定刑事诉讼程序，可见宪法也对刑事诉讼法给予高度的关注，其原因在于： l、刑事诉讼法所关注公民的生命和自由，是人最基本的权利，而宪政的题中之义也在于实现民主、法治和保障人权。

2、刑事诉讼法中国家的公权力和公民的私权利所发生的直接冲撞，也是宪法规范控制国家权力的滥用，保护公民权利而不得不需要关注的。

3、宪法决定国家的刑事司法体制，我国宪法规定了各个国家机构的地位。 刑事诉讼法紧密围绕宪法设计程序和保障权利，有助于增强宪法的”实在性”，刑事诉讼中重要权利内容的宪法化，又有利于宪法权利体系的科学化、民主化。

但在我国，宪法对与刑事诉讼法是”形统而神不统”，宪法的条文对刑事诉讼法有一定约束作用，但这种约束更多地体现为宪法与刑事诉讼法文本上一致性或者继承性上，当条文既定后，彼此的联系就会被阻隔开来。这是与二者的良性互动发展相悖的。

各个权力机关存在着对公民权利以致宪法性权利的侵犯，如果宪法仅仅是作为刑事诉讼法的支撑，作为诉讼程序的坚实基础，而刑事诉讼法本身没有一个对权力滥用的良好救济机制，正如《刑事诉讼法》中规定，禁止非法拘禁，禁止刑讯逼供……但非法拘禁刑讯逼供会有怎样的直接的后果，却没有明文规定。 我国宪法与刑事诉讼法之间缺乏的是互动关系的发展，宪法作为刑事诉讼法的制定依据，作为诉讼程序的支撑已经早已被列入宪法条文，但互动关系却依然有待发展，刑事诉讼法应该发展成为一种”人权法”架构在宪法与刑法之间。

结语：宪法需要通过部门法的具体化才能得到真正的贯彻实施，但是每个部门法的精神价值得到实现也需要自身的完善发展以及与宪法问的互动关系成熟，由此二者之间的关系可以发展为切实的紧密型联系