中国企业海外矿产资源并购法律问题分析及风险防范

摘 要 近些年来，中国企业走出去收购境外矿产资源步伐逐渐加快，企业并购数量也越来越多。在这些海外并购中，存在着大量的资源风险、技术风险、财务风险和法律风险。本文拟就从中国企业海外收购矿产资源类项目的法律风险出发，着重分析海外并购流程中存在的各种法律风险，并提出进一步防范相关法律风险的措施。

关键词 中国企业 海外并购 矿产资源 法律问题

在国际金融危机席卷全球的大背景下，海外资产尤其是能源矿产资源的价格大幅下跌。对于资源日渐紧缺的中国企业而言，走出去收购境外资产和资源已经变得非常急迫，同时全球货币信贷紧缩、美元加息等影响，导致国际上大量资源型企业面临资金困境，迫切需要引入新资本进行债务重整和缓和危机。因此，中国企业来面临了大量的投资并购机会，但是由于国内外法律体系的不同，各个国家和项目更是千差万别，导致我国企业的海外资源并购过程中面临非常复杂的法律风险。本文将从海外并购的基本概念、流程，重点分析我国企业走出去将要面临的主要风险，并提出部分法律风险防范措施。

一、海外投资并购的基本概念和流程

海外投资并购，又称跨国并购，是指一国的公司通过股权或现金等形式获得另一国公司全部或者部分资产或股权的一种对外直接投资形式。在“走出去”的国际化战略大背景下，出于并购协同效应、打入国际市场、企业经经营多元化、完善自身产业链条等多种因素的考虑，越来越多的中国企业选择了“并购”这种海外投资模式。

（一）确定并购目标

并购目标的确定对于一家中国企业走出去来说至关重要，无论是从法律环境还是经济资源的角度来看，需要大量的前期工作，对并购目标进行选择。我国企业收购境外矿产资源主要集中的大洋洲、非洲、东南亚和南美等地区，这几个地区的法律环境各有不同，而每个地区每个国家对待中国企业收购本国资源企业所持态度又各有不同。所以，中国企业在确定并购目标前期需要组建收购团队，对并购目标所处的法律环境、地区因素考察，以避免决策从一开始就出现失误。

（二）开展尽职调查

早期，中国企业走出去海外收购时往往没有把尽职调查工作作为整个并购的核心关键问题。如果对并购企业的技术、资产和法律监管环境没有做全面而详尽的调查，将可能面临收购后难以有效整合目标公司资源、甚至带来极大负担和亏损的问题。对中国公司而言，境外市场意味着陌生的法律和监管环境、劳工保护制度和不同的公司治理结构，只有通过全面的技术、税务、会计和法律的尽职调查，最大限度的了解和掌握并购目标公司的信息并发现其中存在的风险与问题，特别是资源型企业，对于其资源储量、可开采资源量、采矿技术、环境保护等必须准确调查分析，这样才能给中国企业决策层就收购决策提供准确的依据，并在并购实施后快速整合目标公司提供帮助。

（三）开展与并购企业谈判

在完成对目标公司的全面尽调并做出收购决定之后，中国企业海外并购团队需要到目标企业开展谈判。在与境外企业谈判过程中，财务顾问、税务顾问、技术顾问和法律顾问缺一不可，因为该谈判环节需要就收购模式、税务架构、法律结构等进行商讨并予以确认。往往此类收购谈判周期非常长，议题很多，谈判双方可能签订谈判记录、备忘录等多种文件。除谈判纪录外，意向书也是确定谈判成果的重要方式，双方可以在重要环节签署意向书，即便在没有效力的情况下，按照一般的外国法，如果毁约方已经签署意向书而不签合同，那么对方就可以要求另一方赔偿直接损失和其他相关费用。

（四）开展各项审批

中国企业境外收购往往涉及中国政府发改部门、商务部门和外汇管理部门的核准或备案手续，这也是对外实施收购的重要条件。同时，目标公司所在国由于法律的不同，对上市和非上市公司、资源和非资源公司等都有不同的规定需要当地政府的审批，这也是在法律尽职调查阶段需要明确，本阶段由法律顾问团队实施。

（五）签署商务和融资文件

在完成收购合同签署前，一般情况下，中国企业需要落实收购资金特别是其中收购贷款资金的来源。例如，银行或其他融资机构出具的承诺书，将是收购企业签订收购合同的重要依据。签署商务合同和融资文件后，这也就意味着本次收购基本完成，下一步就是支付收购款项和资产的交割。

（六）完成资产或股权交割

资产或是股权转让这个过程最重要，在支付完收购款项后，按照境外多数国家的法律，资产或是股权只有经过正式的移交才能确认所有权人。此时，法律顾问团队需要根据尽职调查和收购谈判确定的方案，协助进行资产或是股权的交割。

二、海外矿产资源收购过程中面临的法律风险

海外并购的法律风险存在于收购实施阶段和收购完成后的整合经营阶段，下面就以矿产资源类收购为例，在这两个阶段的法律风险进行分析如下：

（一）收购实施阶段

（1）因东道国法律规定而面临的法律风险。在实施收购过程中，中国企业面临被并购企业所在国家的法律限制主要包括外资企业并购境内矿产资源限制、收购企业主体限制、被并购企业反收购、东道国政府干预等。资源法律限制主要包括东道国对个别重要战略资源的开发、加工和出口都有严格的管理要求，如印尼对红土原矿、澳大利亚对铀矿等均有着明确的法律规定。收购企业主体限制主要包括东道国对中国企业是否为中国政府全资央企、地方央企和民营企业有不同的限制，个别国际往往在收购实施过程中对我国政府全资央企存在一定的抵触。反收购则表现为被并购企业董事会、管理层及其员工的各种抵制活动和不诚信行为，这也一定程度上影响收购进程和收购价格。

（2）我国境内审批及有关法律问题。根据我国《企业国有资产法》《关于加强中央企业境外投资管理有关事项的通知》等有关法律法规的规定，中国国有控股、参股公司进行对外并购等重大投资需由公司股东会或董事会决定，再报国资委批准。此外，根据国家发改委境外直接投资管理有关规定，海外并购又涉及国内多道审批程序。例如，投资核准或备案、外汇资本流出管制等。由于目前我国正处于政府简政放权的转型期，对于海外并购的法律规定尚不十分完备，可能导致企业投资决策时需要多个政府部门的审批，这也势必造成并购成本的增加和时间的消耗，在一定程度上影响中国企业在海外并购的竞争力。

（二）整合经营阶段

中国企业完成海外并购后，对海外企业需要进行资源整合、架构调整并开展后续经营，在此阶段主要法律风险表现为：海外企业市场运营法律风险、境外知识产权保护、税务条款、矿产资源环境保护及劳工使用方面等风险。

（1）违反市场运营管理法律规定的风险。在境外对市场运营过程中有许多不同的法律规定，如关于有无违反信息披露制度、有无实施误导式造市行为、有无参与不正当竞争、有无利用内幕消息进行交易等等。同时，世界上许多国家对于收购矿产资源类会有严格的反垄断法律规定，这个中国企业并购带来了较大麻烦，往往因为反垄断导致经营成本增加，面临巨大风险。

（2）有关境外环境保护的法律风险。当前，环境保护已经成为全球各地企业经营过程面临的重大问题。作为矿产资源型企业并购，在经营过程中需要面临更加严峻的环境保护问题。这就要求我行企业在并购初期对该国此类项目的环保要求作非常详尽的调查，否则将可能造成收购完成后无法开采资源或是需要巨额的环境保护投入才能生产的问题。

（3）有关境外劳工保护问题。目前全球各国都对劳工保护问题十分关注，在许多国家对于雇佣本地劳工数量、最低工资、工作时间及福利等都有不同的法律规定。这对于我国企业长期受益于国内低成本劳动力来说，无疑是十分严峻的挑战。特别是在美国、欧盟、澳大利亚等经济发达国家，对劳工的保护表现得尤其突出，需要引起高度关注。

三、有关法律风险防范措施

首先，牢固树立风险防范意识，健全法律顾问制度，组建专业化法律团队。首先，我国企业走出去之前必须树立全员法律风险意识，加强和规范企业内部控制，决策前必须反复调查和研究，杜绝一言堂式的海外并购。公司必须组建自己的专业的并购团队，以全面的了解目标企业。只有这样，在收购过程中进行谈判、协调技术、法律、财务尽职调查事项和国内外政府部门，才能提前识别风险并有效防范。

其次，遵循当地法律法规，掌握有关国际惯例，规范具体法律操作。我国企业并购完成后，必须尽快熟悉当地法律法规、国际规则及国际惯例，避免因不熟悉东道国法律环境而缴纳高昂学费。在企业在正式开展运营后，企业经营管理团队和律师顾问需要对东道国的准入制度、税务体制、环保要求、劳工保护、外汇管制等进行详尽的调研和确认，并形成专项法律报告，这将成为企业高层决策时的重要依据。

第三，就收购境外矿产资源公司而言，必须十分注重当地基础设施和环境保护的法律规定。由于矿产资源项目本身与环境密切相关，因此中国企业在跨国收购后的经营过程中大多都会面临环境保护问题。同时，国际矿产资源项目受周边运输和基础设施限制较多，配套建设也需要环保的要求，这方面应该引起我国企业的重点关注。

我国企业走出去收购海外矿产资源并购越来越多，面临的法律风险也多种多样，企业要积极应对，采取多种措施进而有效控制风险。一旦发生风险，应根据国际政治经济形势发展，综合运用商务谈判、调解、司法仲裁、诉讼等多种解决方式，维护我国企业的正当权益。