司法考试物权法中先诉抗辩权问题
上传者：宋海龄|上传时间：2015-04-26|密次下载
司法考试物权法中先诉抗辩权问题
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司法考试物权法中先诉抗辩权问题
司法考试物权法中先诉抗辩权问题：
根据法律的规定，出现下列何种情形时，一般保证的保证人可以行使先诉抗
辩权？（ ）
A.债务人被宣告失踪，且无可供执行的财产
B.债务人移居国外，但国内有其购买现由亲属居住的住宅
C.债务人被宣告破产，中止执行程序的
D.保证人曾以书面方式向主合同当事人以外的第三人表示放弃先诉抗辩权
【正确答案】BD
【答案解析】本题考核先诉抗辩权。《担保法》第17 条第3 款规定，有下
列情形之一的，保证人不得行使先诉抗辩权：（一）债务人住所变更，致使债权
人要求其履行债务发生重大困难的；（二）人民法院受理债务人破产案件，中止
执行程序的；（三）保证人以书面形式放弃前款规定的权利的。《担保法解释》
第25 条规定，担保法第17 条第三款第（一）项规定的债权人要求债务人履行债
务发生的重大困难情形，包括债务人下落不明、移居境外，且无财产可供执行。
据此可知，选项B 应选，选项A、C 不选。而选项D 中的保证人放弃先诉抗辩权
的行为因为没有向合同当事人作出，不能发生意思表示的效力，应选。
学员问：老师你好，人民法院受理债务人破产案件后，债权人未申报债权的，
保证人可以参加破产财产分配，为什么保证人可以参加破产财产分配？
法律教育网老师回复：因为，债务人不能清偿债务时，债权人是可以找保证
人，保证人替债务人还债之后，就成为了债务人的债权人，所以，保证人是可以
参加破产分配的。
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