【文库精品】浅谈法律渊源
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【文库精品】浅谈法律渊源
“世界最著名的法律制度从一部‘法典，开始，也随它而结束。”从罗马
法历史的开始到结束，它的释义者一贯地在语言中暗示，他们的法律制度的实
体和效力建筑于（(十二铜表法》之上，因而也就是建筑在成文法基础之上。罗
马法学的理论原则强调法律的效力来自法典，而英国法律制度的发展始终伴随
的思维原则是判例的拘束力。对于大陆法系与英美法系关于法律效力来源的这
两种思维方式，英国法学家梅因认为：“这两种理论与事实不完全相符，但却产
生了极端重耍的后果。”②这种后果之一就是在两大法系法律运行中形成了差
别很大的法律渊源形式。
法律渊源作为确定法律效力的理论原则和法律表现形式的统一，，是比较
法学最重要的概念。、起初罗马法学家是在对比市民法与万民法效力来源的时
候使用法律渊源概念的，近代西方人在对比英国法与法国法时又重新起用了这
一概念，从而使其，第二次勃兴。当今，一比较法学在中国正悄悄兴起，这为
法律渊源理论研究的发展提供了新的时机。可以断定，深入研究法律渊源的理
论与形式，将为完善我国法制提供一个新视角。
一、法律渊源的概念
法律渊源是具有悠久历史的法学术语，在古代罗马法学中就出现过法律渊
源的词源，当时意为法的源泉。这一术语后经历代法学家推敲争鸣，到近代已
形成一定程度的共识，多数法学家认为它是法律的效力来源。但由于法律效力
又有规范性法律文件效力与非规范性法律文件效力的区分，所以，在这种共识
之下对法律渊源还有不同的认识从规范性法律文件的效力来看，学者们认为它 <
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有三种效力来源。第一，现行法律效力的历史渊源，即现行法律的效力能从历
史上出现过的某种法律和事件中获得支持，或与历史上某种法律具有在某种原
则下的效力连续性。现在西方法学中的法系及中国法学界的法统的含义与法律
效力的历史渊源有部分含义的重合。第二，现行法律规范和原则效力的理论或
哲学基础，即现行法律获得什么世界观和思维方式的支持。边沁在玛世纪领导
了英国的法律改革运动，‘他认为英国成文法的效力从理论上讲来白最大多数
人的最大利益。在苏联、东欧及中国，人们则认为，现行法律原则之所以有效
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