2002-2008年司法考试法理学历年真题-案例分析题

上传者：高坚
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2002-2008年司法考试法理学历年真题-案例分析题

2002-2008 年司法考试法理学历年真题-案例分析题

 2002-2008 年司法考试法理学历年真题-案例分析题
 2008 年五、论述题
 材料：
 案例一：2005 年9 月15 日，B 市的家庭主妇张某在家中利用计算机ADSL 拨号上网，以
E 话通的方式，使用视频与多人共同进行“裸聊”被公安机关查获。对于本案，B 市S 区检察
院以聚众淫乱罪向S 区法院提起公诉，后又撤回起诉。
 案例二：从2006 年11 月到2007 年5 月，Z 省L 县的无业女子方某在网上从事有偿“裸聊”，
“裸聊”对象遍及全国22 个省、自治区、直辖市，在电脑上查获的聊天记录就有300 多人，
网上银行汇款记录1000 余次，获利2.4 万元。对于本案，Z 省L 县检察院以传播淫秽物品
牟利罪起诉，L 县法院以传播淫秽物品牟利罪判处方某有期徒刑6 个月，缓刑1 年，并处罚
金5000 元。
 关于上述两个网上“裸聊”案，在司法机关处理过程中，对于张某和方某的行为如何定罪存
在以下三种意见：第一种意见认为应定传播淫秽物品罪（张某）或者传播淫秽物品牟利罪（方
某）；第二种意见认为应定聚众淫乱罪；第三种意见认为“裸聊”不构成犯罪。
 问题1：
 以上述两个网上“裸聊”案为例，从法理学的角度阐述法律对个人自由干预的正当性及其限
度
 参考范文：
 同样“裸聊”，不同结果
 随着网络的普及，网上聊天成为很多市民消遣、交友的重要途径，裸聊也成为一个时髦的
“玩意”。裸聊侵害了社会善良风俗，有一定社会危害性，关于裸聊否有罪也成了人们讨论的
焦点。笔者认为，在第一个材料中，张某裸聊不应定罪；而第二个材料中的方某则应认定为
传播淫秽物品牟利罪。一样的裸聊，不一样的结果，其差别的关键在于刑法中一个重要原则
——罪刑法定原则。
 罪刑法定原则的经典表述是：“法无明文规定不为罪，法无明文规定不处罚。”其内涵丰富，
包括要求罪和刑都要有法律明文规定，禁止溯及既往，禁止有罪类推，禁止处罚不当罚的行
为等含义。根据这一原则，司法机关定罪和量刑都必须按照法律规定来判断，而不仅仅是看
行为是否具有社会危害性。材料一种张某的裸聊虽然有伤风化，但我国刑法并无规定裸聊构
成犯罪的法律条文，也不属于淫秽信息，不能类推适用，因此不应认定为犯罪。法律教育
*网原创。材料二中的方某的裸聊则以牟利为目的，传播裸聊照片，完全符合刑法第362 条、
367 条的规定，应认定为方某构成传播淫秽物品牟利罪。
 罪刑法定原则是法治主义在刑法中的直接体现，是法治社会与专制社会中刑法的根本分野
所在。其反对罪刑擅断和刑事类推，不仅对保护社会安宁有重要作用，对保障人权具有更重
大的意义。对于类似裸聊的新生事物，可以通过行政处罚、规范网络秩序等其他手段进行管
理，并进一步完善法制。不能一味追求严刑厉法，否则只能得不偿失。参考答案：
 为了自由，我们应作法律的奴仆
 近代以来，法律的最高目标在于保护个人自由，这已经成为法律界的共识。然而，“自由，
自由，多少罪恶假汝之名而行”，法律保护自由，但这并非意味着拥有自由就可以任性妄为。
近年来，屡屡出现的网络“裸聊”行为就不仅不符合法律的自由意图，而且也严重损害了社会
利益，它不再属于自由的范围，相反，却是一种应为法律禁止甚至惩罚的违法行为。
 在法学上，关于自由存在两个基本原则，其一是自由平等原则，就是说公民在基本权利的