01章 行政法概述【精品】

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jdfxy1@http://wendang.chazidian.com第一章 第一节 第二节 第三节
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行政法基本原节的理解 行政法基本原节的理解
1. 含节：是指节穿在行政法律节范中， 由 节 并 它
所 节或 节的基本精神，是行政主 在行政 确 体 体
管理中必节遵循的基本行节准节。
2. 作用：
① 有助于法律 系的节一、节节 体
② 有助于行政法节施的节一、节节
③ 有助于 节法律节范的不足 疏漏 弥 与
3. 基本原节之述节节
46

在我 行政法 上，节于行政法基本原节的节节 国 学
先后存在着 节不同的节点： 两

早期之“行政管理原节节” 节

节近之“行政法治原节节” 节
47

节节节点主要受前节节行政法 的影 。 学 响
–
在前节节行政法 科节中，一般不提行政法的 教
基本原节，而只强节 家管理或 家行政管理 国 国
的“指节思想和基本原节”，把行政法的基本
原节等同于“ 家行政管理的指节思想和基本 国
原节”。
–
如，原节节 者 学 B. M. 节节辛等在其所着的《节节
埃行政法》一节中就只节述了“节节埃 家管理 国
的基本原节”，而 有提及节节埃行政法的基 没
本原节。 节节“节节埃 家管理的基本原节” 并 国
48
　有：“节节埃 家管理的人民性”、“民主集 国
中制”、“民族平等”、“社 主节法制”及 会
其他管理原节。
–
受前节节影 ，早期我 大节多 行政法 者 响 国 数 学
也持节节节点。如，我 最早由王珉节主节的第 国
一本高校法 节用 材《行政法 要》，就把 学 教 概
行政法的基本原节 节“ 家行政管理的指节 称 国
思想和基本原节”。 节节节些原节具 包括： 并 体
“在 的节一节节下节行 政分工和 企分工” 党 党 党
的原节、“ 泛吸收人民群 加 家行政管 广 众参 国
理”的原节、“节节民主集中制”的原节、“节
行精节的原节”、
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“ 节持各民族一律平等”的原节、“按照客节节
律节事，节行有效地行政管理”的原节和“节节
社 主节法制的节一和尊节，节持依法节事”的 会
原节。
–
节节节点把行政法的基本原节等同于或事节上等
同于“ 家行政管理的指节思想和基本原节” 国
，主要是基于节节一节节节：行政法是有节行政
管理的法，因此，行政管理的基本原节 行 与
政法的基本原节是同一的。“行政管理原节
节”节节节点主要影 于我 行政法 的初节节 响 国 学
期，即 20 世节 80 年代。
50

节节点主要受 美行政法 的影 。 欧 学 响
–
无节 节 家节是英美节 家，其行政法基本原节都有 欧 国 国
着各自节明的 性特色， 个 如：
?
法 的行政法治原节 均衡原节； 国 与
?
德 的依法行政原节、比例原节 信节保节原节； 国 与
?
英 的越节无效、合理原节 自然公正原节； 国 与
?
美 的正 程序原节 行政公节原节。 国 当 与
–
但同节 节也存在着某些深节次的共性特征， 节 它 即它
的形成 法治 思想同源，深刻地 节着民主法 与 国 体
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治 家的精神和节念。法治原节不节孕育了行 国
政法基本原节，而且推节了行政法基本原节的
逐步节展 完善，始节是行政法基本原节形成节 并
程中至节重要的因素。 节 上可以节，节 美 从 体 欧
各 行政法基本原节就是 国 “行政法治原节”。

在我 ，自节祥瑞先生出版《比节节法 行政 国 与
法》以 ，行政法 界节于行政法基本原节 来 学
的节点逐节接受了 美行政法 的看法。 欧 学
–
节先生以英 行政法节背景，节节行政法的基本 国
原节包括：行政法治原节（ 节）、节 主节原 狭 会
节、政府守法原节和越节无效原节。
52
–
受此影 ，在节豪才先生主节的《行政法 》 响 学
中指出，“行政法的基本原节，是指节节于行
政法中，指节行政法的制定和节节的基本准节”
，具 包括法治原节 体 （又包括合法性原节、合
理性原节和节急性原节）和民主 效率相节节的 与
原节。
–
之后，在节豪才先生主节的作节全 第二本高 国
校节节 材的《行政法 》一节中，作者节直接 教 学
行政法的基本原节 括节行政法治原节， 将 概 并
其具 分解节行政合法性原节和行政合理性 将 体
原节。
53
–
自此，我 行政法着作 乎都采用此节。节期 国 几
节， 管有的 者节节除了合法性原节和合理性 尽 学
原节外节有节任行政原节，或者行政公节原节和
行政效率原节等，但基本上仍然节节着行政合
法性原节和行政合理性原节 展节。可以节，在 来
20 世节 90 年代，我 行政法 界比节一致地 国 学
行政法基本原节集中于 将 “行政合法性原节”
和“行政合理性原节”。
–
但到了 90 年代末，节节 节节始有所打破，有 状
些 者节始节疑 行政合法性原节 行政合理 学 将 与
性原节作节行政法基本原节的节点，如：
54

行政法的基本原节只有一节，就是“依法行政原节”。
（节松年主节《行政法 新节》，中 方正出版社 学 国
1998 年版）；

有主节三节原节， 自由、节利保障原节，依法行政原 即
节，行政效益原节（薛节凌《行政法基本原节 究》 研
，《行政法 究》 学研 1999 年第 1 期）；

也有 者节节基本原节是：有限节力原节、正 程序原 学 当
节、节任行政原节（节笑 《法律节行政的控制》，山 侠
节大 出版社 学 1999 年版）；

节有 者主节：行政节限法定原节、行政程序节先原节 学
、行政节任 行政救节相节一原节 与 （ 节 黄
55

宏、 建依：《节于行政法基本原节的再思考》 吴
，《法 究》 学研 1999 年第 6 期）

有 者借节德 的节节 行政法的基本原节节括节 另 学 国 将
行政法治原节，具 包括如下 节：依法行政原节 体 几
（行政合法性原节 包括法律节越 法律保留） 并 与
、信节保节原节、比例原节（节节德主节：《行政法与
行政节节法》，中 法制出版社 国 2000 年版）。

所有节些节于我 行政法基本原节的各节节节，节然在 国
容上有若干 节，但 节 上仍节 行政法基本 内 区 从 体将
原节集中定位于“行政法治原节”。
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1. 涵节，也 依法行政原节 称 ---- 依照法律节
施行政活节， 行政合法主节。 即
　行政节力的存在、 用必节依据法律、 运
符合法律，而不是 法律相抵 。在 与 触
任何一 推行法治的 家，行政合法 个 国
原节都是行政法最重要的基本原节之一
。
一、行政合法原节
一、行政合法原节
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2.
2.
行政合法性原节的 容 内
行政合法性原节的 容 内
行政节
行使合法
节法承担
　法律节任　
行政节
　节有合法
胡波节瓦房店市政府案
① 行政合法性的
“法”
② 节何要“合法”
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
在本世节初以前，法常被 节 狭地理解，节指节 制 会
定的法律。人节节节合法性原节要求行政机节的一
切活节都要节格遵 节力机节制定的法律。无法 从
律 无行政。 即
　　节行政合法性原节的节节解节是 节的社 节节 与当 会
件相适节的。 节节 家节能节少，节力机节也有 条 当 国
足节的节节和能力 制定各节法律，把一切行政 来
活节都节入到法律节范的 架之 。 框 内
行政合法性的“法” 行政合法性的“法”
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
着社 节节的节展节化，社 节节日益增多，节力 随 会 会
机节已无法包容全部法律的制定，而且也要求
政府必节主节地节行多方面的管理，于是委托立
法节始出节，行政法节、节章等日益增多。
　　在节节社 背景下，节行政合法性原节的解节 会
和 用也 之节化。各 者 节节出节，节合法 运 随 国学 从
性原节中的法作了节大的解节，不节是指节力机节
制定的法律，而且包括了行政机节依授节制定
的法节， 然，节节行政法节不得 法律相抵 当 与 触
。
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
行政机节必节依法行政，只能在法律授节的范
节之 ，依照法定的方式和手段采取措施， 内
不能任意地采取行节。原因在于行政活节和
公民的活节有一最大的 节 区：

节于公民 节 来，在不节反法律和道德的情 下 况
，可以 事一切活节，而无节法律的授节，只 从
有 法律 当 明令禁止节，公民才不得节之。
节何要“合法”
节何要“合法”
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
但节于行政机节而言，只有法律节定才得节之
，行政机节的每节活节都必节有法律依据，都
必节在法定范节之 。“无法律 无行政” 内 即
。
之所以存在节节 节，主要是因节行政机节 区
是公共节力机节，公共节力以影 公民的节益节 响
特征， 有法律的授节，行政机节不得 节公 没 剥
民的节利，也不得节公民节定节节。
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行政合理原节

1. 涵节：亦 行政适 原节， 称 当 指行政行节在合法的前
提下节 可能合理、适 和公正。 尽 当

合理性原节的意节 ---- 节果上 到一节公平的 节 达 状
。

2. 合理性原节的 容 内

1. 正 性 当 。行政行节必节具有正 合理的节机。 当

2. 客节性。行政行节必节考节相节的因素。

3. 适度性。行政行节节不偏不倚，在法定范节 节 内
节适 的立足点。 当

2001 年 9 月 11 日节，武节市蔡甸 一女 生 区 学
被节章小客节撞节， 节被送往 院节救无效死 当 医
亡。事后，其父母节节蔡甸公安分局出警太慢
，节致其女节救太节，流血节多而死亡，遂向
蔡甸 法院提起行政节节，索节 区 12 万余元。

一节法院判 节节：依据《人民警察法》有节 决
“立 救助”之节定和武节市公安局《 即 110
接节警工作节范》 :“ 城 出警民警必节 区 5 分节
到节 赶
节、郊区 10 分节 到节节”之节定，蔡甸 公 内赶 区
安分局延节出警的行政行节节法。

二节法院节理后节节：武节警方《 110 接节警工作节
范》节定的出警节节是公安机节 部节干警工作要 内
求的节范， 有节据节节节节范节外公布了，故不具 没
有法律效力；而且，也 有节据节节被告接到节 没
警节明事节后，延节出警。据此，武节市中节人民
法院做出节节判 ，节回原告节节节求。 决

1995 年的《人民警察法》第 21 节定： 条
“人民警察遇到公民人身、节节安全受到侵犯
或者节于其他危节情形，节 立 救助；节公民 当 即
提出解 节节的要求，节 节予 助；节公民的节 决 当 帮
警案件，节 及节节节。人民警察节 节节 节 加节节 当 当 极参
救 和社 公益工作。” 灾 会

武节市公安局《 110 接节警工作节范》节定：
“城 出警民警必节 区 5 分节 到节节、郊 赶 区 10
分节 到节节。” 内赶
2. 案例法律背景

我节通常在探节行政法法源的节候，常常限于外
部法。节于节似《 110 接出警工作节范》节节的内
部节定，节节节 有必要在行政法上予以节节。是 没
否如此 ？ 呢

通常，行政机节的 部节定不具有影 民节利 内 响国
节节的外部法律效果，节节拘束行政节节 部节系。 内
但是， 部节定 容节节，法律效果不一，有些 内 内
部节定节节上节定外界人节的法律地位，节接地节 内
外界人节节生影 。 响

因此， 部行政行节 外部行政行节的 分节以 内 与 划
是否影 利害节系人的法律地位节节准。否节 响 , 所
有的“节节文件”就 节退有据： 节束相节人 会 当它
节是在“依法行政”， 节节 被节节节又节成了不 当 它
能起节的节象。

节节上，西方节 家早已 立 部行政行节司 达国 确 内
法节节的判例制度。

德 在 节上 分了形式意节上的法律和节节意节 国 学 区
上的法律，节节意节上的法律可以通节多节形
式节 予以表节。节一步的推节节节，法律 源的 体 渊
念不节包括外部法，也包括 部法。 概 内

在日本， 部节节的外部化节象节 者节所津津节 内 学
道，在他节看 ，校节等 部节定节常具有外部 来 内
化效果， 作节司法节节的节价基准。 并

“5 分节出警”的节定节节就是一 政府契节， 个
是公民 政府的默契，也是符合节代效率行 与
政、法治行政和服节行政基本节念和原节的。

根据节代物节水平， 也具有客节节施的 件基 它 条
节，同节也是行政机节节民服节的主节承节，有其
物节、心理的基节。法院的判 有道理，可 决没
能加重中 行政机节节淀久节、根基深厚的官 国
僚主节节 ，使公民无法信任行政机节。 气

在节节中，行政机节节履行法律节节节立的或者自行
节立的便民措施，常常不能节行，比如，“便民
口”、“服节节节”、“便民承节”常常是 节 窗 虚
的。政府缺乏信用，是件非常危节的事情。

2005. 01. 25 ，湖南节
沙一家餐 节推出全国
第一 “人乳宴”， 桌
节沙某餐节利用 6 位哺
乳期节女的人乳，节节
出 60 多 人乳菜品 个
。

节者节到了节节节节家餐节
提供 源的六 奶
名“节节节”。所节“节节节“就是正节哺乳期的节女
, 节年节最小的 她 23 节 , 最大的 30 节 , 都 自湖 来
南益 市安化节水淹节沙 村。 阳 湾

店方介节，挑节的”节节节”都是居住在方节八九
公里 有工节节染的偏节山 ，需节节节格的节生 没 区 体
节，如乙肝、艾滋病节节等，以 保提供的乳汁 确
无节染。 外，在工作期节 接受定期健康节节 另 将
， 附有籍节、照片供食客挑节 并 。
----

节餐节在推出“人乳宴”之前，曾就合法性节节
向节生节督 部节节示节，湖南省节生节督所的节节人节
节，节“人乳宴”目前 家有节食品节生管理法节 国
未作任何节定，只能节成 地节生节督所先节节， 当
拿出节理意节。

事节上，在此之前，节生部节生法制 节督司 与
2000 年 5 月 19 日曾节节“节于人 母乳不能作节 体
商品节节的批节”，其 容 内 :
“ 上海市节生局： 局《节于人 母乳能否节节 你 体
普通食品管理的节示》收悉。节 究，节批节如 研
下：人 母乳不是一般的食品节源，不能作节商 体
品节行生节节节”。

因节节文件 节只是节节上海市节生局有节人乳食 当
品管理节示作出的批节，所以节批节此前只下节到
了上海市节生局。节沙“人乳宴”推出前， 无 并
就此节是否合法节示节生部有节部节，所以 地节 当
生节督部节一直以节目前 家有节食品节生 国
管理法节节“人乳宴”未作任何节定。

但节生部有节节节人指出，节批节节然不具有法节、节
章节的法律效力，但是是节范性文件 , 可以作节节
法依据。

节在出节“人乳宴”节节的节沙节生部节也已节拿
到了节批节，因此，节于节反节文件的行节 按照 将
《食品节生法》的有节节定做出节理。

节法第 99 节定： 条 禁止生节节节用非食品原料加

工食品；第 42 节定： 条 节反本法节定，生节节节禁
止生节节节的食品的，节令停止 生节节节，立 公 即
告收回已 出的食品， 节毁节食品， 收节法 售 并 没
所得， 节以节法所得一倍以上五倍以下的节款 并
； 有节法所得的，节以 没 1000 元以上五万元以
下的节款。情节节重的，吊节节生节可节。

节接 相似新节 —
那节究竟是什节原因节致 性化节牌“ 个 来
去 ” ？ 匆匆 呢
　2002 年 8 月 12
日节始，公安部在
北京、天津、杭州
、深 节始节 圳
用“ 2002” 式机节
节 牌。然而，节节节 号
行 10 天的 2002 式
节牌全面节停。
?
节管所的解节是由于技节原因，人节大多节节在
“技节故障”的背后，或节节有更多 性节牌节急 个
刹节的理由－－－事节上，在 性化节牌节放期节 个
，节多“ 节” 节牌 出节： 另 号
?有节节化之嫌的　 SEX-001 牌； 号
?有借节名商节和注 域名的 册
　 IBM 、 163. COM 、 BMW ；
?有利用 家名 或著名节节英文 国 称
节 的　 写 CHN 、 NSA 、 FBI 和 WTO ；
?
有利用某 家或地 著名 节性事件的 国 区 灾
USA911 ；
?
有节了节求心理安慰或基于其他考节的001 牌 号
。
?根据公安部（2002 ）85 《节于节展 用 号 启
“2002”式机节节 牌节点工作的通知》的节定 号
，上述节象均未被明文禁止。
?节节：节节节善良节俗的遵守，是否意味着，善良
节俗本身可以成节行政法的不成文法源？
80
如《史节 · 周本节》》：
“ 成王少，周初定天下，周公恐节侯叛周
，公乃节行政 ”。 当国
此节“行政” 指节 家政节 国 的管理。
81

《节代节节节典》：行使 家节力的活节； 国
机节、企节、节 等 部的管理工作。 体 内

“ 公共行政”与“私人行政”

“ 公共行政”是指 家节社 公共事 国 会
节的节节 管理； 与

“ 私人行政”节是指一般社 节节节其 会
部事节的节节 管理。 内 与
82

节政意节上看，行政是 家节力分立的节物。 从 国

行政最初是 立法、司法等 家节力相 节而 与 国 区
言的，三者共同行使 家节力， 分节由不同 国 并
的机节 节掌。 来

但是，在节代社 ，行政节力出节了节节节节，行政 会
机节具有行政节能、又具有准立法和司法节能。

因此， “行政”是指 家行政机节及其法定 国
授节节节节节节 家意志，依法节 家和社 事节节 国 国 会
施的一节有节节的管理和节控活节。
83

行政活节的节节性，以及行政法相节节 短的节
史，不能完全排斥法的一般原节、判例、
节例的作用， 的存在更有利于节节行政活 它
节的秩序 节节 外。 状 另

如果我节不拘泥于成文法节念，社 生活 会
才是法律 正的 源。节一点在我 行政 真 渊 国
法制 源中，尤其节得考节和重节。 渊
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节州餐节推疑似“人 盛” 节薪五千雇名模 体
节州餐节推疑似“人 盛” 节薪五千雇名模 体
　 2009 年 07 月 30 日 节子节节

美食之节节州昨日曝出一条
　新节，节市节市 一家淮节 区
　菜餐　节企节 28 日节推出疑
　似“人 　盛”招节食客，一俄节斯名模身穿 体
比基尼泳 在餐节沙节上，身 上放置生节片 装躺 体
、 司、水果等各节食物，供食客节节。 寿
85

节店：“我节的节 做法 ‘人 盛’是有本节 个 跟 体
节的，节只是我节节托餐节节境的一节 性化做法 区 个
，节格节节节叫‘食模表演’ 。”

节者了解到，节于节家在江节首推如此“出位”
做法的餐节，节生、工商等部节初步节节是商家的
一节节节方式，是不是节“叫停”节要节情 节一步 况
节展才能 定。 确
86
“
“
子女 盛”惹 怒 民 的感情 节不起 粽 体 众 众 你
子女 盛” 惹 怒 民 的感情 节不起 粽 体 众 众 你

2011 年 06 月 02 日节沙节节

节沙的一家湘菜节，大节中一名穿着 凉的女子 节 清 躺
在 面上， 手节胸，腹部盛着一只巨型 子， 桌 双 粽 厨
节小心地用刀切割 。节节解节 之节“香女 ”， 粽叶 称 粽
节 子节着美女的 ，是最适合入口的 度。 粽 体温 温

或节 子 节有美女的 香， 粽 真 体
　只是不知节有木有 子的味 粽
　道，不知若屈原地下有知 想？ 会咋