第九章仲裁不可抗力Word

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　　第九章

　　仲裁与不可抗力

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　　一、知识要点和教学要求：

　　1.掌握仲裁含义和仲裁协议的形式和作 用。 2.掌握不可抗力含义和不可抗力的法律 后果及合同条款内容。二、能力培养要求：

　　1.读懂合同仲裁条款/不可抗力条款。

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　　第一节 不可抗力合同成立后，有时会发生买卖双方无法预料又 不能控制的意外事故，致使遭受事故的一方不能 履行或不能如期履行合同。对此，法律规定可以 免除其责任。

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　　一.不可抗力含义 不可抗力(Force majeure) 指在买卖合同签订以后，不是由于双方任 何一方当事人的过失或疏忽，而是由于发 生了当事人既不能预见又无法避免、无法 预防和无法控制的意外事故，以致不能或 不能按期履约，遭受意外事故的一方当事 人依据法律或合同规定，可以延期履行或 解除履行合同而免负损害赔偿责任。

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　　二.不可抗力事故的范围 (一)不可抗力事故的种类 1.自然力量引起的事故 2.社会异常事故 3.政府的行动 (二)各国法律对不可抗力事故的规定 1.必须发生在合同签订以后。 2.不是因为合同当事人双方的过失、疏忽或 故意导致的。 3.对于事故的发生和后果，当事人处于束手 无策的境地。

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　　自然力引起事件：

　　水灾、火灾、风灾、旱灾、雨灾、雪灾、 雷电、地震等。 社会异常事件： 指战争、罢工、暴动和骚乱等事件，给合 同履行造成障碍。 政府行为事件： 指合同成立后，政府发布新的法律、法规 和行政禁令，导致合同无法履行。

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　　对于不可抗力事件的认定必须慎重：

　　商品价格波动？汇率变化？(属于正常的贸易 风险) 各国法律一般都允许当事人在合同中订立不可 抗力条款时自行商定不可抗力的范围。

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　　三、不可抗力事故的法律后果 解除合同，免负赔偿责任。

　　适当变更合同义务，包括延期或分期履 行合同或替代履行等。

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　　四.不可抗力条款的内容 (一)不可抗力事故的范围； (二)不可抗力的后果； (三)不可抗力事故发生后通知对方的责任； (四)不可抗力事故的证明文件及出证机构。 国外： 商会或注册的公证人 中国： 中国国际贸易促进委员会

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　　1、不可抗力事件的范围 (1)概括式 (2)列举式 (3)综合式：使用最多 2、不可抗力事件的处理 (1)解除合同 (2)变更合同

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　　3、发生后通知对方的期限与方式 一方遭受不可抗力事件之后，应以电报或电传 方式，并应在 15天内以航挂提供事故的详细情况 及对合同履行影响程度的证明文件。 4、不可抗力事件的出证机构 中国国际商会——中国国际贸易促进委员会

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　　五、合同不可抗力

　　条款由于战争、地震、火灾、水灾、雪灾、暴风 雨及其他不可抗力事故，致使卖方不能全部或部 分装运或延迟装运合同货物，卖方对于这种不能 装运或延迟装运本合同货物不负有责任。但卖方 须用电报或电传方式通知买方，并应在 15 天内以 航空挂号信向买方提供由中国国际贸易促进委员 会出具的证明此类事件的证明书。

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　　(一)概括式 如由于不可抗力的原因，致使卖方不能全部或部 分装运或延迟装运合同货物，卖方对于这种不能装运 或迟延装运本合同货物不负有责任，但卖方须用电传 通知买方，并须在15天内以航空挂号信件向买方提交 发生此类事故的证明书。 (二)列举式 如由于战争、地震、火灾、暴风雨、雪灾的原因，致使卖 方不能全部或部分装运或延迟装运合同货物，………

　　(三)综合式 如由于战争、地震、水灾、火灾、暴风雨、雪灾或其它不 可抗力的原因，致使卖方不能全部或部分装运或延迟装运合 同货物，……….

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　　不可抗力的规定方法 概括式

　　– “If the shipment of the contract goods is prevented or delayed in whole or in part due to force majeure, the seller shall not be liable for nonshipment or late shipment of the goods of this contract. ……”

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　　列举式

　　– “If the shipment of the contract goods is prevented or delayed in whole or in part by reason of war, earthquake, flood, fire, storm, heavy snow, the seller shall not be liable for non-shipment of the goods of this contract. ……”

　　– “由于战争、地震、水灾、火灾、暴风雪 的原因而不能履行合同或延迟履行合同 的一方不负有违约责任......” 。

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　　综合式

　　– “If the shipment of the contract goods is prevented or delayed in whole or in part by reason of war, earthquake, flood, fire, storm, or other causes of force majeure, the seller shall not be liable for non-shipment or late shipment of the goods of this contract.……” – “由于战争、地震、水灾、火灾、暴风雪 或其他不可抗力原因而不能履行合同的 一方不负有违约责任......”。综合式是最 为常用的一种方式。

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　　不可抗力条款的内容

　　不可抗力条款的含义； 不可抗力事故的处理； 不可抗力发生后通知对方的责任； 证明文件及出具文件的机构。

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　　例 ： If the shipment of the contracted goods is prevented or delayed in whole or in part by reason of war, earthquake, fire, flood, heavy snow, storm or other causes of Force Majeure, the Seller shall not be liable for nonshipment or late shipment of the goods of this contract. However, the Seller shall notify the Buyers by cable or telex and furnish the letter within 15 days by registered airmail with a certificate issued by the China Council for the Promotion of International Trade attesti

　　ng such event or events.

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　　分析题1 广州伞厂与意大利客户签订了雨伞出口合同。买方 开来的信用证规定，8月份装运交货，不料7月初， 该伞厂仓库失火，成品、半成品全部烧毁，以致无 法交货。请问：卖方可否援引不可抗力条款要求免 交货物？解析: 首先应认定该伞厂的火灾是否属于不可抗力事故 (无法预见、无法预防、无法避免、无法控制)。 如实为不可抗力，应由中国国际贸易促进委员会出具相关证明 文件，根据《联合国国际货物销售合同公约》可免除责任。19

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　　分析题2

　　我某出口企业以CIF纽约条件与美国某公司订立 2000套家具的出口合同。规定96年12月交货。11 月底我企业仓库发生雷击火灾，使一半左右的家 具烧毁。我企业以发生不可抗力事故为由，要求 免除交货责任，美方不同意，坚持要求我方按时 交货，我方无奈经多方努力，于97年1月初交货， 美方由此索赔。 问：(1)我方要求免除责任是否合理？为什么？ (2) 美方索赔要求是否合理？为什么？20

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　　分析 (1) 我方要求不合理。因为： 我企业出口商品仓库遇不可抗力导致一半左右出 口家具烧毁，但并没有严重到我方不能履行合同 的程度，所以我方不能要求免除全部交货责任， 但可以延期履行交货。(2) 美方索赔要求不合理。因为： 中方虽经多方努力仍造成逾期交货，但根据不可 抗力条款，中方不负责，可以免责。21

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　　分析题3

　　国内某研究所与某日商签订了一项进口合同，欲 引进一台精密仪表。合同规定9月份交货，但到9 月15日，日本政府宣布该仪表属高科技产品，禁 止出口，自宣布日起15天后生效。后日方来电以 不可抗力为由要求解除合同。 问: 日方的要求是否合理？ 我方应如何处理较为妥当？22

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　　答:日方的要求是不合理的。日本政府颁布了禁令 的生效日在合同规定的最后交货日之后，因此， 不构成履约的“不可抗力”。日方完全可以在9月 份 装船发货，履行合同。因此日本政府的禁令对本 合同不符合不可抗力条款的规定，日方要求不合 理，多方可向日方回电拒绝其无理要求，敦促其 尽快履约。23

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　　第二节 仲

　　裁

　　一、解决争议的方法

　　协商(consultation, negotiation) 调解(conciliation) 仲裁(arbitration) 诉讼(litigation)

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　　仲裁(arbitration)

　　仲裁(arbitration)25

　　仲裁是指买卖双方自行达成协议，愿将有关争 议交给双方所同意的仲裁机构进行裁决(award)。 由于仲裁是依照法律所允许的仲裁程序裁定争端， 因而具有法律约束力。

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　　仲裁的特点

　　仲裁(Arbitration)的特点

　　自愿性：当事人之间的纠纷，是否将其提交仲裁、 仲裁庭的组成人员如何产生、仲裁适用何种程序规 则，都

　　是在当事人自愿的基础上，由当事人协商确 定的，故仲裁能充分体现当事人意思自治的原则。 专业性 ：由于仲裁的对象大都是民商事纠纷，常常 涉及复杂的法律、经济贸易和技术性问题，而仲裁 员一般都是各行各业的专家，这样就保证了仲裁的 专业权威性。(关于仲裁员资质的法律规定)

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　　独立性：仲裁法规定，仲裁独立进行，不受任何 机关、社会团体和个人的干涉。新仲裁制度所确 立的仲裁机制，确保了仲裁的独立性。 公正性：仲裁的公正，是由仲裁机制所决定的。 一是新的仲裁制度实行协议管辖，没有地域管辖 和级别管辖。要不要仲裁，以及在哪个仲裁机构 仲裁，完全由当事人自主选择。仲裁靠的是信誉， 不是靠强制。

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　　保密性 ：仲裁以不公开审理为原则。在这种情况下 当事人的商业贸易活动不会因此而泄露。同时， 双方当事人之间比较和谐融洽，通常不会产生因 在法庭对簿公堂所引起的激烈对抗，容易通过调 解或和解较好地解决纠纷。 快捷性：仲裁实行一裁终局制，且审理的期限比较 短。 经济性：由于仲裁是一裁终局，而且仲裁程序灵活 简便，相对于诉讼，仲裁节约了相应的上诉费用 和有关费用。

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　　仲裁与诉讼的区别

　　比较内容机构 机构性质 办案人员 可否选择办案人员 是否要协议 程序

　　仲

　　裁

　　诉法院

　　讼

　　仲裁庭 民间组织 仲裁员 可以 要 按仲裁机构程序

　　官方机构 法官 不可以 不要 按法院规定

　　办案进度费用 仲裁裁决/法院判决

　　一般较快一般较低 是终局性的

　　一般比仲裁慢会影响 一般较高 可以上诉

　　是否会影响双方关系 一般不会影响

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　　二、仲裁及仲裁机构 1、仲裁指双方自愿将有关争议交给双方所同意的仲裁 机构进行裁决。裁决结果是终局性的，对双方都有 约束力。

　　2、仲裁机构(1)临时仲裁机构。 (2)常设仲裁机构。 中国涉外商事仲裁机构：中国国际经济贸易仲裁委 员会，总部在北京，深圳和上海设分会。

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　　31 国际著名仲裁机构 国际著名仲裁机构

　　中国国际经济贸易仲裁委员会、 瑞典斯德哥尔摩仲裁院、 瑞士苏黎士商会仲裁院、 巴黎的国际商会仲裁院、 香港国际仲裁中心、 英国伦敦国际仲裁院、 美国仲裁协会、 日本国际商事仲裁协会

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　　三、仲裁协议在我国，解决国际贸易争议的仲裁协议必须是书 面的。

　　1、书面仲裁协议的形式 合同中的仲裁条款(争议发生之前签订) 当事人订立的“提交仲裁协议”。(争议发生之 后)

　　2、仲裁协议的作用 表明是双方当事人自愿提交仲裁的。 作为仲裁机构受理争议案件的法律依据，任何仲 裁机构都不受理没有仲裁协议的案件，这

　　是仲裁的 基本原则。 排除法院对争议案件的管辖权。

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　　四、买卖合同的仲裁条款 仲裁地点 仲裁机构 仲裁程序 仲裁地点与仲裁时所 仲裁费用 适用的仲裁程序规则 仲裁裁决的效力。 或法律有密切的关系。仲裁地点

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　　1、仲裁地点 (1)力争规定在我国仲裁 (2)选择在被诉国仲裁 (3)在双方同意的第三国仲裁。 双方愿意在本国仲裁的原因？ 对本国的仲裁机构和规则较了解，没有语言障 碍，节省费用。 仲裁地点涉及仲裁规则的选用。 除非仲裁协议另有规定，基本上适用审判地法 律，即在哪个国家仲裁就适用哪个国家的法律。

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　　2、仲裁机构 常设的仲裁机构： 指根据一个国家的法律设立的，有固定名称、地 址、人员设置和具备仲裁规则的仲裁机构。 临时组成的仲裁庭： 指由发生争议的双方将争议的事项交给双方共同 指定的仲裁员，由他们自行组织临时仲裁，案件审 理完毕后仲裁庭即自动解散。

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　　3.仲裁程序

　　A.提出仲裁申请 B.指定仲裁员和组织仲裁庭 C.仲裁审理 1.开庭 2.调解 3.搜集证据和询问证人 4.保全措施。对当事人的财产所作的一种临 时性的强制措施。 D.仲裁裁决。裁决以书面的形式下达，裁决是 终局性的。

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　　4、仲裁效力仲裁裁决是终局的裁决，对双方当事人都有约束 力，任何一方不得向法院上诉要求变更所作的裁决。

　　5、仲裁费用在仲裁协议中，一般都规定仲裁费用由败诉方 承担，或按仲裁裁决办理。

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　　规定在我国仲裁的条款

　　条款 举例

　　凡因执行本合同所发生的或与本合同有关 的一切争议，双方应通过友好协商解决，如 果协商不能解决时，应提交北京中国国际贸 易仲裁委员会根据该会仲裁规则进行仲裁， 仲裁裁决是终局的,对双方当事人都有约束力。

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　　规定在被告一方的所在国家仲裁

　　条款 举例

　　因执行本合同所发生的或与本合同有关的 一切争议，应由签订合同双方友好协商解决。 如果经协商后尚不能解决时，得提交仲裁。仲 裁在被告所在国进行。如在中国，由中国国际 经济贸易仲裁委员会根据该委员会的仲裁规则 进行仲裁。如在**国家，由**仲裁机构根据该 仲裁机构的仲裁程序规则进行仲裁。仲裁裁决 是终局的，对双方都有约束力。

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　　规定在双方同意的第三国仲裁

　　条款 举例

　　凡因执行本合同所发生的或与本合同有关的一 切争议 ，双方应通过友好协商解决；如果协商不 能解决，应提交**国**地**仲裁机构，根据该仲 裁组织的仲裁程序规则进行仲裁。仲裁裁决是终 局的，对双方都有约束力。

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　　五.仲裁裁决的执行 仲裁裁决一经作出，就具有法

　　律效力，但仲裁 为了解决执行外国仲裁裁 员或仲裁机构无权强制当事人执行裁决的权力， 决的矛盾，国际上曾缔结 如败诉方拒绝执行，胜诉方可向法院申请强制执 两个公约。 行。 1927国际联盟主持下，在日内瓦签署的《关于执 行外国促裁裁决公约》。 1958联合国主持下，在纽约签署的《承认及执行 外国裁决公约》。我国1986年12月通过决定，加 入该公约。

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　　我某公司向外商出口一批货物，合同中明确 规定，一旦在履约过程中发生争议，如友好协商 不能解决，即将争议提交中国国际经济贸易仲裁 委员会在北京进行仲裁。后来，双方就商品的品 质发生争议，对方在其所在地法院起诉我方，法 院也发来了传票，传给我方公司出庭应诉。 对此我方应如何处理？

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