论独立董事在我国公司治理中的作用

　　厦门大学

　　硕士学位论文

　　姓名：黄月云

　　申请学位级别：硕士

　　专业：会计学

　　指导教师：苏新龙

　　20070401

　　内容摘要

　　内容摘要

　　独立董事制度是我国借鉴英美国家公司治理经验引入的制度。引入的初衷是完善我国上市公司治理，维护中小投资者和公司的利益。本文探讨了独立董事制度的相关问题，以独立董事制度的“基石和灵魂’’独立性为切入点，分析独立董事的特征，通过其在公司的角色定位分析独立董事制度在公司治理中的作用，对完善独立董事制度提出一些建议。

　　在我国推进上市公司改革的进程中，引进独立董事制度，在维护中小投资者及公司的利益方面发挥了积极作用。但是由于我国上市公司股权结构不合理，监事作用的虚弱，国有股一股独大，公司实际上被“内部人＂控制，加上独立董事在制度层面的设计很不完善，实践中独立董事的独立性很难得到保障。具体表现在独立董事的提名、职权、激励和责任等方面。对此，本文从制度层面出发，联系我国实际，共分三部分阐述如何完善我国上市公司独立董事制度。第一部分简要介绍独立董事制度产生的背景和原因。从而为第二部分得出独立性是独立董事的主要特征提供了理论上的依据。接下来分析了独立董事制度在上市公司治理中的作用。第三部分通过对独立董事发挥作用的条件入手，结合我国上市公司治理的现状和问题，阐述了我国实践中制约独立董事发挥作用的限制因素。随后对如何保障我国上市公司独立董事真正发挥作用的措施进行分析。从改善股权结构、合理界定独立董事与监事会关系、建立科学的解任、选任规范以及独立董事的激励和约束方面提出了建议。最后文章得出结论，独立董事制度在中国上市公司治理中的作用是不可替代的，引入独立董事制度是利大于弊的。但是独立董事制度的完善任重而道远。上市公司治理结构的进步不仅需要独立董事制度的完善，还需要其它制度的配合以及外部环境的支持。关键词：公司治理；独立董事；独立性；

　　Ａｂｓｔｒａｃｔ

　　Ａｂｓｔｒａｃｔ

　　Ｉｎｄｅｐｅｎｄｅｎｔｄｉｒｅｃｔｏｒ＇ｓｓｙｓｔｅｍｉｓｔｈｅｓｙｓｔｅｍｔｈａｔｏｕｒｃｏｕｎｔｒｙｄｒａｗｌｅｓｓｏｎｓｆｒｏｍａＢｒｉｔｉｓｈａｎｄＡｍｅｒｉｃａｎｃｏｍｐａｎｙ．Ｔｈｅｏｒｉｇｉｎａｌｉｎｔｅｎｔｉｏｎｏｆｓｅｔｔｉｎｇｕｐｉｎｄｅｐｅｎｄｅｎｔｄｉｒｅｃｔｏｒ’Ｓｓｙｓｔｅｍｓｈｏｕｌｄｂｅｗｅｌｌ—ｍｅａｎｉｎｇ．Ａｎｄｉｔｉｓｈｅｌｐｆｕｌａｔｐｒｅｓｅｎｔ，ｓｕｃｈ嬲ｐｒｅｖｅｎｔｉｎｇｓｈｉｆｔｉｎｇａｓｓｅｔｓ，ｐｒｅｓｃｒｉｂｉｎｇｒｅｌａｔｅｄｂｕｓｉｎｅｓｓ，ｍａｋｉｎｇｂｅｎｅｆｉｃｉａｌｓｕｇｇｅｓｔｉｏｎｓｏｎｔｈｅｃｏｍｐａｎｙ’Ｓｍａｎａｇｅｍｅｎｔ，ｐｒｏｔｅｃｔｉｎｇｔｈｅｒｉｇｈｔｓａｎｄｉｎｔｅｒｅｓｔｓｏｆｔｈｅｍｅｄｉｕｍａｎｄ

　　ｓｔｏｃｋｈｏｌｄｅｒｓ，ｅｔｃ．Ｔｈｉｓｔｅｘｔｓｍａｌｌｉｎｑｕｉｒｅｄｉｎｔｏｔｈｅｒｅｌａｔｅｄｐｒｏｂｌｅｍｓｏｆｔｈｅ

　　ｉｎｄｅｐｅｎｄｅｎｔｄｉｒｅｃｔｏｒ＇ｓｓｙｓｔｅｍ，ｗｉｔｈｉｎｄｅｐｅｎｄｅｎｔｄｉｒｅｃｔｏｒ＇ｓ”ｓｉｌｌａｎｄ

　　ｉｎｄｅｐｅｎｄｅｎｃｅｆｏｒａｓｏｕｌ”——ｄｉｒｅｃｔｏｒ’Ｓｃｏｒｒｅｓｐｏｎｄｐｏｉｎｔ，ｗｉｔｈａｎａｌｙｚｅｔｈｅ

　　ｏｎｉｎｄｅｐｅｎｄｅｎｔｃｈａｒａｃｔｅｒｉｓｔｉｃａｎｄｔｈｅｒｏｌｅｉｎｔｈｅｃｏｍｐａｎｙ，ｓｔｕｄｙＩｎｄｅｐｅｎｄｅｎｔｄｉｒｅｃｔｏｒ＇ｓｆｕｎｃｔｉｏｎｉｎ

　　ｔｏｔｈｅＣｏｒｐｏｒａｔｅＧｏｖｅｍａｎｃｅ，ｔｈｅｎｐｕｔｓｆｏｒｗａｒｄｓｏｍｅｓｕｇｇｅｓｔｉｏｎｓ

　　ｉｎｄｅｐｅｎｄｅｎｔｄｉｒｅｃｔｏｒ＇ｓｓｙｓｔｅｍ．

　　Ｕｓｈｅｒｔｈｅｐｒｏｇｒｅｓｓｏｆｌｉｓｔｅｄｃｏｍｐａｎｙｒｅｆｏｒｍｉｎｏｕｒｐｅｒｆｅｃｔｔｈｅｃｏｕｎｔｒｙ，ｓｅｔｔｉｎｇ

　　ｏｕｒｕｐｔｈｅｉｎｄｅｐｅｎｄｅｎｔｄｉｒｅｃｔｏｒ＇ｓｓｙｓｔｅｍｓｈｏｕｌｄｂｅｗｅｌｌ－ｍｅａｎｉｎｇ．Ｂｕｔｉｎｃｏｕｎｔｒｙ，ｔｈｅｌｉｓｔｅｄ

　　ｃｏｍｐａｎｙｏｗｎｅｒｓｈｉｐｏｆａｓｈａｒｅｓｔｒｕｃｔｕｒｅｎｏｔｒｅａｓｏｎａｂｌｅ，ｔｈｅｉｎｆｉｒｍｉｔｙｏｆｔｈｅｓｕｐｅｒｖｉｓｏｒｆｕｎｃｔｉｏｎ，ｓｔａｔｅｏｗｎｅｄｏｎｌｙｂｉｇ，ｔｈｅｃｏｍｐａｎｙｉｓａｃｔｕａｌｌｙｃｏｎｔｒｏｌｂｙ”ｉｎｔｅｒｎａｌｐｅｒｓｏｎ”ａｎｄｐｌｕｓｔｈｅｉｎｄｅｐｅｎｄｅｎｔｄｉｒｅｃｔｏｒｎｏｔｖｅｒｙｐｅｒｆｅｃｔｉｎｔｈｅｄｅｓｉｇｎｏｆｓｙｓｔｅｍｌｅｖｅｌ，ｔｈｅ

　　ｒａｒｅｉｎｄｅｐｅｎｄｅｎｃｅｗｈｉｃｈｐｒａｃｔｉｃｅｓｉｎｔｈｅｉｎｄｅｐｅｎｄｅｎｔｄｉｒｅｃｔｏｒｉｓｖｅｒｙｔｏｇｕａｒａｎｔｅｅ，

　　ｅｘｐｒｅｓｓａｔｔｈｅｎｏｍｉｎａｔｅｏｆｉｎｄｅｐｅｎｄｅｎｔｂｏａｒｄｄｉｒｅｃｔｏｒ，ａｕｔｈｏｒｉｔｙａｎｄｅｎｃｏｕｒａｇｅｗｉｔｈｒｅｓｐｏｎｓｉｂｉｌｉｔｙｅｒｅ．Ｔｏｔｈｉｓ，ｔｈｉｓｔｅｘｔｓｅｔｓｏｕｔｆｒｏｍｔｈｅｉｎｄｅｐｅｎｄｅｎｔｄｉｒｅｃｔｏｒ＇ｓｃｈａｒａｃｔｅｒｉｓｔｉｃｌｅｖｅｌ，ｃｏｎｔａｃｔ

　　ｅｌａｂｏｒａｔｅｈｏｗｔｏｐｅｒｆｅａ

　　ｃｏｍｐａｎｙ．Ｔｈｅ

　　ｒｅａｓｏｎｏｕｒＯＵｒｃｏｕｎｔｒｙａｃｔｕａｌ，ｔｏｔａｌｉｓｄｉｖｉｄｅｄｉｎｔｏｔｈｒｅｅｐａｒｔｓｓｙｓｔｅｍｉｎｔｈｅｌｉｓｔｅｄｃｏｕｎｔｒｙ’Ｓｉｎｄｅｐｅｎｄｅｎｔｄｉｒｅｃｔｏｒ＇ｓｆｉｒｓｔｐａｒｔｓｙｎｏｐｓｉｓｉｎｔｒｏｄｕｃｅｓｉｎｄｅｐｅｎｄｅｎｔｏｕｔｐｕｔｂａｃｋｇｒｏｕｎｄａｎｄｏｆｄｉｒｅｃｔｏｒ＇ｓｓｙｓｔｅｍ．Ｔｈｅｓｅｃｏｎｄｐａｒｔａｎａｌｙｚｅｓｔｈｅｉｎｄｅｐｅｎｄｅｎｔｄｉｒｅｃｔｏｒ＇ｓｍａｉｎｃｈａｒａｃｔｅｒｉｓｔｉｃａｎｄｉｔｉｓｆｕｎｃｔｉｏｎｉｎｔｈｅｃｏｍｐａｎｙ．ＴｈｅｔｈｉｒｄｐａｒｔｃｏｍｂｉｎｅｐｒｅｓｅｎｔｃｏｎｄｉｔｉｏｎａｎｄｐｒｏｂｌｅｍｓｉｎＯＵｒｃｏｕｎｔｒｙｔｓｌｉｓｔｅｄｃｏｍｐａｎｙ，ｅｌａｂｏｒａｔｅｄｔｈｅｌｉｍｉｔｉｎｇｆａｃｔｏｒｓｉｎＯＵｒｃｏｕｎｔｒｙｐｒａｃｔｉｃｅ．Ｌａｔｅｒａｎａｌｙｚｅｏｎｈｏｗｔｏｇｕａｒａｎｔｅｅｔｈｅｉｎｄｅｐｅｎｄｅｎｃｅ

　　ａｄｉｒｅｃｔｏｒｒｅａｌｌｙｗｏｒｋｉｎｌｉｓｔｅｄｃｏｍｐａｎｙ．Ｆｒｏｍｔｈｅｉｍｐｒｏｖｅｍｅｎｔｏｗｎｅｒｓｈｉｐｏｆｓｈａｒｅ

　　ｔｏ，ｓｔｒｕｃｔｕｒｅ，ｒｅａｓｏｎａｂｌｅｄｅｆｉｎｉｔｉｏｎｉｎｄｅｐｅｎｄｅｎｔｄｉｒｅｃｔｏｒａｎｄｓｕｐｅｒｖｉｓｏｒｗｉｌｌｒｅｌａｔｅ

　　Ａｂｓｔｒａｃｔ

　　ｂｕｉｌｄｕｐｔｈｅｓｃｉｅｎｃｅｓｏｌｕｔｉｏｎｏｆｃｈｏｏｓｅ，ｅｔｃ．ｐｕｔｆｏｒｗａｒｄｆｉｎａｌｌｙｇｅｔｓａｓｕｇｇｅｓｔｉｏｎ．Ｔｈｅａｒｔｉｃｌｅａｃｏｎｃｌｕｓｉｏｎ，ｔｈｅｉｎｄｅｐｅｎｄｅｎｔｄｉｒｅｃｔｏｒｓｙｓｔｅｍ’ＳｍａｎａｇｉｎｇｍｅｄｉｕｍｆｕｎｃｔｉｏｎｉｎｔｈｅＣｈｉｎｅｓｅｌｉｓｔｅｄｃｏｍｐａｎｙ，ｔｈｅｂｅｎｅｆｉｔｉｓｂｉｇａｔｔｈｅｆｒａｕｄｉｎｔｏｉｎｄｅｐｅｎｄｅｎｔｄｉｒｅｃｔｏｒ’Ｓｓｙｓｔｅｍ．Ｂｕｔｔｏｔｈｅｐｅｒｆｅｃｔｔｅｒｍｏｆｔｈｅｉｎｄｅｐｅｎｄｅｎｔｄｉｒｅｃｔｏｒｓｙｓｔｅｍｗｉｌｌｂｅｈｅａｖｙｂｕｔ

　　ａｌｌａｆａｒｗａｙ．Ｔｈｅｌｉｓｔｅｄｃｏｍｐａｎｙｍａｎａｇｅｓａｓｔｒｕｃｔｕｒａｌｐｒｏｇｒｅｓｓｎｏｔｏｎｌｙｎｅｅｄａｎｐｅｒｆｅｃｔｉｎｄｅｐｅｎｄｅｎｔｄｉｒｅｃｔｏｒｓｙｓｔｅｍ，ｂｕｔａｌｓｏｎｅｅｄｏｔｈｅｒｓｙｓｔｅｍｏｆｍａｔｃｈａｎｄ

　　ｓｕｐｐｏｒｔｏｆｔｈｅｅｘｔｅｒｉｏｒｅｎｖｉｒｏｎｍｅｎｔ．

　　、

　　ＫｅｙＷｏｒｄ：ＣｏｒｐｏｒａｔｅＧｏｖｅｒｎａｎｃｅ；ＩｎｄｅｐｅｎｄｅｎｔＤｉｒｅｃｔｏｒ；Ｉｎｄｅｐｅｎｄｅｎｔ；ｔｈｅ

　　厦门大学学位论文原创性声明

　　兹呈交的学位论文，是本人在导师指导下独立完成的研究成果。本人在论文写作中参考的其他个人或集体的研究成果，均在文中以明确方式表明。本人依法享有和承担由此论文而产生的权利和责任。

　　声明人（签名）：毋，矗ｊ＝ｌ。２７年ｒ月≯日

　　厦门大学学位论文著作权使用声明

　　本人完全了解厦门大学有关保留、使用学位论文的规定。厦门大学有权保留并向国家主管部门或其指定机构送交论文的纸质版和电子版，有权将学位论文用于非赢利目的的少量复制并允许论文进入学校图书馆被查阅，有权将学位论文的内容编入有关数据库进行检索，有权将学位论文的标题和摘要汇编出版。保密的学位论文在解密后适用本规定。

　　本学位论文属于

　　１．保密（），在年解密后适用本授权书。

　　２．不保密（∽

　　（请在以上相应括号内打“４’’）

　　作者签名：母，ａ又日期：印年导师签名：触日期．砷年乡月日ｒ月加Ｅｌ

　　导论

　　导论

　　一、选题背景及意义

　　一直以来，我国企业“三位一体一身兼’’的现象很突出，许多企业董事长身兼三职，集决策、经营管理和监督权于一身。监督制衡机制的不健全，使公司往往把内部人或者少数大股东利益的最大化作为公司决策的基准，导致决策目标不是全部股东利益的最大化，从而显著加大了公司的经营风险。２００１年以来，随着“猴王股份＂、“济南轻骑”、“郑百文’’等大股东利用控股地位控制董事会，大搞关联交易，严重损害公司和中小股东利益事件的不断发生，我国公司内部控制中存在的问题逐渐暴露出来。在这种形势下，维护公司的整体利益，完善公司治理结构的任务日趋紧迫，建立公司内部监督与制衡机制己成当务之急。公司内部监督和制衡机制的完善需要多方面的努力，引入独立董事制度是国际上流行的有效方法之一，在经济发达的美英等国普遍采用。

　　独立董事制度作为一种防止内部人控制、完善公司法人治理结构、保护中小投资者利益的制度安排，最早起源于英美等国，是英美公司治理模式的特色制度，从国外市场的经验看，以英美为代表的普通法系国家在不改变原有公司治理结构的情况下，通过建立独立董事制度达到了改善公司治理、提高监控能力的目的，有利于实现公司价值与股东利益的最大化。在我国设立独立董事，引入外部独立的力量参与公司的决策，对于维护社会公众投资者的利益，应当具有积极的作用。但从目前上市公司独立董事实践来看，已有制度还很不完善，实践中问题颇多，远远未能达到确立独立董事制度成为完善公司治理结构一剂良方的目的。

　　自２０世纪９０年代以来，在世界范围内愈来愈多的公司采用独立董事制度。独立董事制度是在现代公司股权日益分散的情况下，为了保护处于信息劣势、属于弱势群体、仅有名义控制权的股东，在公司的董事会中引入超然独立的外部董事以监督制衡拥有实际控制权的经理层或控股大股东。健全的独立董事制度能够提供科学的决策机制，保证决策的公正性和准确性，减少公司的重大决策失误。健全的独立董事制度还能够提供相互约束的制衡机制，使公司董事和经理层的提名、业绩考核与薪酬决定更加制度化，并通过独立董事的事前把关和事中监督，

　　论独立董事在我国公司治理中的作用．ｄｏｅ

　　对公司财务会计、董事职务行为的合法性和妥当性进行监督。我国上市公司董事会制度既不是德日的双重董事会制，也不是英美的单一董事会制，而是二者兼而有之。如何在我国独特的制度背景下引入独立董事制度，提高董事会的独立性和监督效率，同时划分好独立董事和监事会的权力边界，充分发挥两者监督功能的互补优势，是当前理论上急需突破的问题，也是现代经济学研究的一个重要课题。

　　中国证监会相继发布《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》和《上市公司治理指引》等文件，标志着我国上市公司独立董事制度已进入实施阶段。据深圳证券信息有限公司统计信息表明，我国独立董事制度已基本得到执行。显然，在当前我国上市公司及大股东侵害中小股东权益现象较为普遍的背景之下，如何合理借鉴国外独立董事制度先行国家的理论和实践经验是一个具有实际意义的课题。同时，目前我国上市公司治理结构存在“一股独大’’、“内部人控制’’、“监事会失效’’等问题，导致很多上市公司运作不规范、效益低下。因此在认真研究独立董事制度的基础上，正确引入此项制度，使之与我国的监事会制度结合，对于改善我国上市公司治理结构，规范上市公司的运作具有重大的现实意义。

　　二、研究方法与论文的内容及结构安排

　　本文充分借鉴国外经验和做法，运用委托代理原理、公司治理原理等理论，对独立董事制度的起因、作用及发挥作用的制约因素进行了全面深入的研究，并结合中国国情，分析了这些制约因素对中国实行这－－Ｎ度的影响。研究表明，在西方国家独立董事制度作为改善公司治理的重要举措产生并迅速兴起；独立董事制度兴起和发展的原因包括以下几个方面：企业的社会性（主要体现是现代企业公司股权高度分散、公司经营权和所有权分离），传统公司法人治理结构的缺陷（主要体现在公司治理的内部治理机制和外部治理机制不能有效的遏制代理人的机会主义行为和内部人控制的现象）、社会选择评价体系的建立和完善（如企业家的选择机制、利益的激励机制、社会的评价机制的建立和完善为企业从企业外部或社会上选聘独立董事成为可能）；独立董事通过一定途径发挥完善公司治理、增加公司价值的作用，这些途径包括促进公司专业化运作来提高董事会的决策职能，检查和评判董事会及高管的绩效，监督和约束公司控制权对股东利益的损害。我国上市公司的公司治理结构弊端和适应全球经济一体化的需要迫使我们２

　　导论

　　必须加速引进和完善这一制度；市场机制的完善程度、独立董事的独立性、信息对称程度、激励约束和选聘机制等是独立董事作用有效性发挥的主要制约因素，并提出了克服这些制约因素的措施。相信这些分析和结论对中国引进和实行独立董事制度、完善中国上市公司的公司治理能够有所裨益。

　　论文共分五个部分，首先是导论；第一章分析了独立董事制度的起因，产生和发展；第二章通过分析独立董事的特征及其在公司的功能定位，阐述了独立董事在公司治理中的具体作用；第三章分析了制约独立董事作用有效发挥的因素，并分析了克服各种制约因素的途径或措施；最后一章是结论。对于我国的独立董事制度的实践，应该以发展的眼光看待，并通过借鉴国外立法中对独立董事制度规定的经验，弥补我国现行独立董事制度的缺陷，设计出能融入现有公司治理结构框架的独立董事制度模式，真正实现独立董事制度的本土化。

　　本文的主要创新及不足

　　本文的主要创新在于着重分析了独立董事的法律特征、经济特征；通过独立董事在公司中的功能定位，将独立董事划分为经营独立董事、财务独立董事、法律独立董事、其他方面独立董事，并分别阐述了其在公司治理中各专门委员会的作用。主要的不足在于仅仅分析独立董事在公司各专门委员会的作用，没有具体分析在其他方面的具体作用，因为公司各专门委员会只是为独立董事发挥作用提供了更广阔的空间和舞台，当然，其仍然在公司治理的其他具体方面发挥着重要的作用。３

　　论独立董事在我国公司治理中的作用．ｄｏｅ

　　第一章独立董事制度的概述

　　第一节独立董事的概念及界定

　　公司是没有实际形态的，公司的各项事务必须由某些具有实际权力和权威的人代表公司进行管理，这些人被称为董事。也就是说，董事是指处于董事地位的任何人，而无论其称呼是什么。在具体管理公司业务方面，由于董事成员扮演的角色不同，董事常常分为正式董事、事实董事和影子董事等。正式董事是指经过适当的程序被选举任命并载入公司章程的董事；事实董事是指未经正式任命，但其公开行为显示他好像是经过有效任命的董事；影子董事是指一些不具备董事资格却操纵着董事会的董事。影子董事通常表现为三种形式：某大股东为避免承担责任而拒绝成为董事，但他在幕后持续地操纵着公司董事会的活动；某些人因破产或其他原因丧失了成为董事的资格，但他仍操纵着公司的董事会；持续地操纵着其他子公司业务的持股公司代表。

　　一、内部董事和外部董事

　　绝大多数学者按照董事的来源，把董事划分为内部董事（ＩｎｓｉｄｅＤｉｒｅｃｔｏｒｓ）和外部董事（ＯｕｔｓｉｄｅＤｉｒｅｃｔｏｒｓ）。

　　内部董事是指那些既是公司的雇员，如担任公司的高级管理职务，同时又担任公司董事的董事。内部董事有很多称谓，如执行董事、在职董事等。由于内部董事是企业的全日制职工，能方便地参加董事会举行的各种会议，人们又把他们称为常务董事等。出席董事会会议是内部董事的义务，各个公司都有一条不成文的规定，即内部董事不能因为参加董事会活动而领取额外的薪金。根据这一点，又可以把内部董事定义为是在本企业正式领取薪金的董事。

　　外部董事是相对于内部董事而言的，是指由非本企业的职工与管理人员出任公司的董事。外部董事也被称为非执行董事（Ｎｏｎ．ＥｘｅｃｕｔｉｖｅＤｉｒｅｃｔｏｒｓ）、非在职董事等。大部分美国学者女ＩＣｒｙｓｔａｌａ和Ａ．Ｓｈｎｄａｓａｎｉ等把外部董事分为两类：第一类是灰色董事（ＧｒｅｙＤｉｒｅｃｔｏｒｓ），有时也称作“灰色的外部人’’（ＧｒｅｙＯｕｔｓｉｄｅｒｓ）。所谓灰色董事是指他或他的雇主从公司中获得的报酬超过了他作为董事的薪酬４

　　第一章独立董事制度的概述

　　（Ｃｒｙｓｔａｌａ，１９９１），包括执行董事的家族成员、代表公司的律师（Ａｔｔｏｒｎｅｙｓ）、与公司具有密切的融资关系的投资或商业银行家、长期的咨询顾问、以及不是其本人就是通过其雇员或其他公司与公司进行真实的商业交易的董事。第二类是连锁董事（ＩｎｔｅｒｌｏｃｋｅｄＤｉｒｅｃｔｏｒｓ），是指外部董事就职的公司中的ＣＥＯ同时服务于外部董事自身的公司。

　　一般情况下，英美法系国家中的外部董事有时还被称为独立董事（ＩｎｄｅｐｅｎｄｅｎｔＤｉｒｅｃｔｏｒ）。其实外部董事和独立董事并不是一个相同的概念。所谓独立董事（ＩｎｄｅｐｅｎｄｅｎｔＤｉｒｅｃｔｏｒ）是指不在公司担任除董事以外的其他职务，并且与公司没有任何可能严重影响其作为独立判断的交易或关系的董事。简而言之，就是指独立的外部董事。独立董事应该具备两个基本特征：（１）非公司雇员；（２）与公司无任何直接或间接的利益关系。独立董事最大的特点是“独立性＂，这也决定了其与“灰色的外部人”（ＧｒｅｙＯｕｔｓｉｄｅｒｓ）的区别。例如，公司高级管理人员退休后出任公司董事，由于他不是该公司的在册员工，因此他属于外部董事，但不是独立董事。因为他虽然从形式上退了下来，但他先前所制定的经营政策仍然被执行，他的声望和能力仍然有影响力，他所推荐的继任者仍然在负责公司的日常生产经营。可见，外部董事和独立董事的外延并不一致

　　二、独立董事的概念

　　（一）关于独立董事的几种定义

　　由前面的分析我们知道独立董事的外延小于外部董事、非执行董事。换言之，独立董事是外部董事、非执行董事的一种，但并非所有的外部董事、非执行董事都是独立董事。这样，“独立＂的定义或标准界定显得至为关键。

　　传统上说，各国公司立法并未区分不同类型的董事，也未给各种类型的董事下定义。最初称为“外部董事’’、“执行董事＂更多的是基于一种分析的需要。但在实践中，一些国家监管机构和上市公司、中介组织已经对董事会进行了多种划分，而理论研究也确实发现不同类型董事的确能够对其所在的公司事务起着不同的作用，更重要的是，现今世界各国越来越认识到独立董事的价值。

　　英国伦敦证券交易所认为，独立董事是独立与公司经营者，没有能实质性影响其行使独立判断的任何商业关系或其他关系的董事。５

　　论独立董事在我国公司治理中的作用．ｄｏｃ

　　美国全国证券商协会认为，独立董事意味着该董事不是公司及其附属机构的雇员，并且与公司不存在任何董事会认为有可能影响到其进行独立判断的关系。

　　中国证监会在《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》中认为，上市公司独立董事是指不在上市公司担任除董事外的其他职务，并与其所受聘的上市公司及其主要股东不存在可能妨碍其进行独立客观判断关系的董事。

　　从以上几个定义来看，有关公司独立董事的定义条件无统一的界定，对于独立董事的定义主要集中在独立性。

　　各国对独立董事独立性的要求：

　　１、美国证券交易委员会——独立董事是指与公司没有重要关系的董事。重要关系的含义为：在过去２年内曾是公司的雇员；是此前２年内曾在公司担任首席执行官或高级管理人员的某一个人的亲属；在此前的两个财政年度内，曾因商业关系而向公司支付过或收到过２０万美元的金额，或者，在某一个机构中拥有股权或者代表某一股权而有投票权，而该公司曾在此前两个财政年度内向公司支付或收到过一定的金额，并且该金额乘以其所拥有的股权比例后，值大于２０万美元；是某一商业机构的重要管理人员，而该商业机构曾因商业关系而向公司支付或收到过超过该机构年度总收入５％以上金额的款项，或者超过２０万美元的款项；与过去２年内曾经担任国公司法律顾问的法律公司具有职业关系。

　　２、纽约证券交易所——独立董事意味着该董事独立于管理层，并且与公司不存在任何董事会认为有可能影响到（作为审计委员会委员）进行独立判断的关系。本公司及其附属机构的雇员均无资格担任独立董事。

　　３、美国全国证券交易商协会——独立董事意味着该董事不是公司及其附属机构的雇员，并且与公司不存在任何董事会认为有可能影响到其进行独立判断的关系。下列人员不能担任独立董事：在过去３年内曾经被公司雇佣：在上一年财政年度内除董事费、退休金计划或其他支付给独立董事的费用以外从公司及其附属机构获得的报酬超过６万美元；在过去３年内曾担任该公司及其附属机构的高级经理人员的近亲，包括配偶、父母、子女、兄弟姐妹、岳父母、配偶的兄弟姐妹、儿媳女婿，以及任何其他在一个家庭内共同生活的人；关联公司的合伙人、控股股东或高级管理人员，关联公司是指过去３年内的任何一年与该公司的交易额（除了纯粹投资于该公司的证券）占本公司总收入的５％以上、或超过２０万美元６

　　第一章独立董事制度的概述

　　的公司；如本公司高级经理人员担任其他公司董事会薪酬委员会成员，则这些公司的高级管理人员不得担任本公司的独立董事。

　　４、美国加州公职人员退休基金（ＣａｌＰＥＲＳ）——独立董事是指在过去５年中未曾担任公司的高级管理人员：不是公司的顾问及顾问公司的高级管理人员，也不与顾问公司存在关联关系：与公司的客户或供应商不存在关联关系；与公司或高级经理人员不存在个人服务合同；与接受公司大量捐赠的非盈利机构不存在关联关系；在过去５年中，与公司之间不存在根据证监会规则Ｓ—Ｋ要求应当披露的业务关系：不是本公司经理人员担任董事的另一家公司的雇员；和该公司的子公司之间不存在上述任何关系；不是上述任何人员的直系亲属。

　　５、英国Ｈｅｒｍｅｓ养老基金管理公司——独立董事必须满足下列条件：（１）不是或不曾是公司或集团的雇员；（２）担任董事的年限在１０年以内，年龄不超过７０岁；（３）不代表大股东或某个利益团体，如供应商、债权人等；（４）未从公司获得除独立董事费以外的收入：（５）未参与公司的股票期权计划或其他以公司业绩为基础的报酬计划；（６）无利益冲突或交叉担任董事；（７）与公司及其高级经理人员之间不存在其他重大的、会妨碍其对股东忠诚的财务关系或个人关系。

　　７、香港交易所创业板——在评估非执行董事的独立性时，必须考虑以下事项：（１）持有发行人股本总额不超过１％的股份权益，并且不是通过馈赠等形式取得，则交易所一般不视为有损其独立性；（２）不论过去或现在，在公司或附属公司的业务中不拥有财务或其他权益，但１％以内的股权和作为董事或专业顾问应收取的收益除外；（３）不论过去或现在，与发行人的关联人士没有任何联

　　（４）在集团内不担任任何管理职责。系，但出任其专业顾问除外；

　　（二）定义独立董事的难题

　　尽管现在世界各国关于独立董事的界定都有了一些详细、具体的标准，但是我们并不能说就足以保证由此定义的董事就具有完全的独立性了。个中缘由大概在于现实生活中人与人之间关系的复杂性。其中一个公认的难题就是如何使独立董事区别于灰色董事。以独立董事独立于公司经营者为例，立法只能规定独立董事不是经营者的近亲属或与经营者不得存在个人服务合同关系，但对独立董事与７

　　论独立董事在我国公司治理中的作用．ｄｏｅ

　　经营者之间存在的其他个人关系，如其他亲属关系、同学关系、同乡关系等同样会影响独立判断的亲缘关系或业务关系，却往往难以规范。心理学研究上，我们把与公司、公司高层经营者、公司大股东之间有以上亲缘关系或业务关系的董事称为灰色董事。实际上，定义独立董事的一大难题就是如何将灰色董事从独立董事范畴中排除出去。①

　　回顾独立董事制度建立的历程，可以看到最初英美国家界定独立董事的条件很宽松。如纽约证券交易所最早认定独立董事范围时，除公司高层经营者、职工和其他附属人员之外，其他都属于独立董事，包括高层经营者的亲属、公司顾问、交叉董事和退休执行董事，几乎将非执行董事等同于独立董事。但是有关学者对美国非执行董事进行实证研究发现，非执行董事中有大量灰色董事，其比例为２３．３％～３２％，公司规模越大，董事会人数越多，灰色董事比率越高。利用同样方法对澳大利亚公司进行研究后也发现存在同样的情况，有高达３５．２％的非执行董事为灰色董事。回

　　目前，各国相互学习立法经验，对独立董事的界定逐步成熟起来，都尽量排除各种有利害关系的灰色董事，如有将接受公司重大捐赠的大学、基金会等非营利性机构的雇员、附属于公司的大供应商、客户或有个人服务合同关系的人士排除在独立董事之外，这样做无疑更为合理。但即使如此，我们也应该清醒地看到，这些界定只能使独立董事越来越趋于独立，并不等同于真正独立。因此，对于独立董事的具体界定还有待不断完善发展。

　　第二节独立董事制度的产生及其发展

　　一、独立董事的产生是英美公司治理模式的必然产物

　　独立董事制度的出现，源于早期公司治理安排的失败，特别是董事会职能的失效。一个被广泛接受的公司治理原则是，董事会具有信托作用（ｆｉｄｕｃｉａｒｙｒｏｌｅ）。就如同已经被选择的股东代表，董事会被期望利用他的诚实和能力去审视公司的战略、计划和重大决策，并且根据股东的利益去监督和监控公司的管理层。因此，现代公司良好的治理结构的核心是具有一个完善信息且能够很好地发＠朱义坤．公司治理论［Ｍ］．广州：广东人民出版社，１９９９，Ｐ５１３～５１６．

　　。刘俊海．论独立董事制度的几个相关法律问题［Ｊ］．‘中国工商管理研究》，２００２，０３，Ｐ９．８

　　第一章独立董事制度的概述

　　挥功能的董事会。董事会至少具有两个基本功能，一是向经理层提供建议和咨询，二是监督经理层，要求经理层向董事会提供信息并对自己的商业决定做出解释。早期的英美公司法上，股东将经营管理权授予董事会，董事会拥有从任免公司总裁到战略决策在内的广泛权力。但实际上，董事会的权力行使与功能发挥大打折扣，公司经营活动只是在董事会“指导’’下进行，公司的日常事务乃至重大决策全部交由首席执行官（ＣＥＯ）或相应高级管理人员决定。ＣＥＯ在实施有关公司的重大决策前，可能会让董事会审查，但如果ＣＥＯ决意要采取这些行动，董事会几乎会无一例外地加以默认，即使实际上许多甚至所有的董事对此保持态度。随着“董事会中心主义＂向“经理人中心主义’’转变，董事会已沦为一个顾问机关。这与公司法规定其为政策制定者及股东和公众权利守护人的形象大相径庭。这正是哈佛大学商学院教授ＭｙｌｅｓＭａｃｅ关于董事会的划时代研究成果所证明的那样，太多的董事会仅仅是“公司圣诞树上的装饰品’’——没有任何实际目的的、装饰性的、华而不实的、举止文雅的小玩意……不知何故，董事会忘记了——如果他们曾经知道——他们身处董事会必须根据股东的利益行动……惟有在董事们被投资者和积极的参与者督促，惟有在他们的公司和ＣＥＯ当众受辱之后，许多人最终才会付之行动——有人将他们称为“尴尬的治理”①。

　　２０世纪６０～７０年代以后，西方国家，尤其是英美各大公司的股权越来越分散，董事会逐渐被以ＣＥＯ为首的经理人操纵，以至于对以ＣＥＯ为首的经理人员的监督已严重缺乏效率。类似情况在其他市场经济国家也在发生，导致人们开始从理论上普遍怀疑现有制度安排下的董事会运作的独立性、公正性、透明性和客观性，并引发了对董事会职能、结构和效率的深入研究。Ｔｒｉｃｋｅｒ研究认为在董事会中引进独立非执行董事可以增加董事会的客观性和独立性（Ｔｒｉｃｋｅｒ，１９８４）。Ｆａｍａ指出，一个股东占多数的董事会并不是最佳董事会结构，其解决的办法就是引入非执行董事，以降低经理们串通的可能性，提高董事会作为一种市场诱生的、控制权低成本内部转移机制的效能（Ｆａｍａ，１９８０）。Ｗｉｌｌｉａｍｓｏｎ认为经理担任董事很容易把董事会变成管理阶层的工具，引入独立董事可以保证董事会对公司的基本控制关系，不因管理层的介入而受到影响（Ｗｉｌｌｉａｍｓｏｎ，１９８５）。④在。中祥投资有限公司等编著．独立董事与公司治理［Ｍ］．北京，地震出版社，２００２，Ｐ３０～３１．

　　应用［Ｊ］．中国工业经济，２００２，（２）．９。陈宏辉、贾生华．信息获取、效率替代与董事会职能的改进——个关于独立董事作用的假说性诠释及其

　　论独立董事在我国公司治理中的作用．ｄｏｅ

　　理论研究成果与现实需求的双重推动下，美国立法机构及中介组织自２０世纪７０年代以来加速了以法律和“软法”推进独立董事制度的进程，独立董事的设立最终得以完成。其后，许多国家纷纷进行公司治理机制改革，改革的重点和核心就是调整董事会的结构，增加非执行董事的比例。

　　独立董事制度最早出现于美国（１９４０年投资公司法》，该法明确规定：在投资公司的董事会中，至少要有４０％的成员独立于投资公司、投资顾问和承销商。２０世纪６０＂－＇－７０年代，纽约证券交易所就要求每家上市的美国公司，必须设立一个专门由独立董事组成的审计委员会，独立于管理层，独立进行判断。在美英等发达国家各种基金治理结构中，独立董事的作用已得到了普遍认同。进入８０年代，独立董事制度已被广泛推行。根据科恩一费瑞国际公司的有关研究结果。在《财富》美国公司１０００强中，董事会里内部董事所占的比例平均为２０％，独立董事所占的比例平均为８０％，如今独立董事的监督与制衡，已成为西方企业法人管理模式的一个基本原则。

　　二、我国引入独立董事制度的背景

　　勿庸置疑，我国与独立董事制度的发源地——美国在很多方面存在这样或那样的显著差异。从大的方面来说，美国是实行资本主义制度的国家，属于英美法系；我国是社会主义国家，有奉行大陆法系的传统。从小的方面而言，美国一直以来采用的是典型的“一元制’’的公司治理模式，不设立监事会，董事会承担决策和监督双重职能；我国自始便推行“二元制”的公司治理模式，监事会是公司的必设机关，履行监督的职能，董事会专司决策与执行之责。另外，我国上市公司与美国上市公司的股权构成也很不相同：美国绝大多数上市公司股权极度分散，股东权利无法集中；我国上市公司多为国有企业改制而来，大股东“一股独大＂屡见不鲜，股东权利太过集中。在美国，当时内部董事和经理人员控制公司的现象大量涌现，内幕交易、关联交易应运而生，损害了公司以及投资者的利益。因此，为重拾投资者信心，必须加强公司内部的监督，从而引进外部人士担任独立董事。我国在上市公司治理状况不佳时，不大力改革原有的监事会制度，却引进陌生的独立董事制度，这与我国当时特殊的上市公司治理背景是分不开的。

　　自１９９４年《公司法》实施以来，以有限责任公司和股份有限公司为主的公司１０

　　第一章独立董事制度的概述

　　制开始成为我国企业的主要组织形式。但是我国绝大多数上市公司是由原来的国有企业改制而来的，由于转换机制不够彻底，相关制度又没有跟上，使得我国上市公司治理在实践中暴露出很多问题：

　　其一，国有产权虚置，国有股东不到位。在国有企业改制为上市公司的过程中，我国国有资产管理体制的改革是相对滞后的。从法律角度来讲，公司所有的财产属于公司法人所有，股东作为出资者不能直接支配公司的财产。但是我国《公司法》为了突出国有资产的地位，却规定公司中国有资产部分的所有权属于国家，而国家恰恰是我国诸多上市公司最大的股东，这与现代公司法理论是背道而驰的。正是基于这个原因，我国国有产权界定和国有股份的运作始终处于模糊与扭曲的状态之中，最终导致国有产权虚置、国有资产频频受到侵害。同时，代表国有出资人的权益主体不明确，国家作为股东应当享有的权益无法保障。受托经营管理国有资产的代理人即公司的董事和经理等高层管理人员则趁虚而入，成了国有公司实质上的控制者，国有股份的股东权被架空了，国有股东根本不到位。

　　其二，“一股独大＂和“内部人控制＂的现象严重。在我国国有控股的上市公司中，国有股比例过高，公众流通股高度分散。在民营控股的上市公司中，“一股独大＂的现象亦属常见。据统计，截止２００１年末，在上海和深圳两家证券交易所上市的约１１００多家上市公司中，第一大股东平均持股的比例高达４０％以上，第二大股东平均持股的比例不足１０％，而前三名大股东持股比例接近６０％∞。这样的股权结构是极度不合理的，与现代公司的发展要求是不相适应的。控股股东通过操纵股东大会与董事会，得以控制董事和经理等人员的任免。内部董事和经理作为控股股东的代表，实质上把持了公司。而且董事和经理互相兼任的现象严重，重叠程度过高，引发内部人控制实属必然。这种内部人控制的现象，不仅导致公司经营者游离于广大中小股东的监督之外，而且导致公司经营者及其代表的大股东肆无忌惮地蚕食上市公司。＠一方面，控股股东利用其绝对股权优势欺诈、排挤和压制广大中小股东，与上市公司发生大量关联交易，并通过占有上市公司的资金资产将其经营风险转嫁给上市公司；另一方面，控股股东任命的内部董事和经理实质上控制了上市公司的财产和资金，在企业内部筑起绝对控制权，导致公。秦守勤．我国独立董事制度的法律思考［Ｊ］．经济师，２００３．（３）：７．

　　。刘俊海．我国《公司法》移植独立董事制度的思考［Ｊ］．政法论坛，２００３。（３）：３９．１１

　　论独立董事在我国公司治理中的作用．ｄｏｃ

　　司的权力结构严重失衡。

　　其三，股东大会流于形式，董事会失灵，监事会形同虚设。我国上市公司中，由于广大中小股东所持股份少而松散，相关立法的固有缺陷又一直得不到修正与完善，使得他们绝大多数仅仅只注重所持股份的投机利益，而忽视本身应当享有的股东权益。很多情况下，控股股东控制与操纵着股东大会，广大中小股东的相关权益根本无法得到保障，股东大会流于形式。控股股东通过股东大会掌握着董事和经理的任命，使得董事会的构成极度不合理。而且董事还常常由经理兼任，一人身居董事长和总经理两个要职的现象也是颇为突出。另外，由于我国政府干预企业管理的固有传统，国有企业改制而来的上市公司的董事常常是由某个政府管理部门直接任命的，而这样的董事是否具备管理现代大型公司、进行科学决策的能力这一任职要件则经常会被轻视甚至忽略。这些因素导致董事会在我国上市公司治理中失灵。就监事会而言，我国上市公司的监事均由公司内部人担任，其自身利益受制于公司，而且监事自身素质大多也不高，我国相关法律法规又弊端重重，这些现实因素影响了监事会监督职能的发挥。监事会形同虚设，“监事不监事，监事不能监事＂早已众所周知。

　　我国上市公司治理存在的上述诸多问题导致了上市公司乃至证券市场的运作发生紊乱。目前，我国上市公司借上市之名行圈钱之实而损害公司和广大中小投资者利益的情况屡屡发生，社会公众对上市公司的公信力普遍下降，股市长期以来持续低迷。另外，改革开放以后，我国企业开始逐步参与国际经济竞争，分享国际经济资源。为了增强企业的国际竞争力，我国自２０世纪８０年代末开始，对国有企业进行了全面的公司制改制与股份制改革，并成功地培育出一大批上市公司，其中，一部分规模大、实力雄厚、成长性好的国有控股公司还实现了境外上市。但是，中国的股份公司这样，一方面上市公司需要改善自己，重塑投资者信心，另一方面，国际经济竞争的压力又迫使其不断发展壮大，这种内忧外患的状况使得完善公司治理结构的工作更是显得紧迫和必要，建立独立董事制度便是其中的重要举措之一。而且，从另一方面来看，我国引进与推行独立董事制度亦是适应国际经济发展的趋势。独立董事制度虽然产生的时期不长，但是其在近些年呈现出强大的发展势头。实践证明，这－Ｎ度在改善公司经营管理、提升上市公司形象、保护投资者利益等多方面是有一定作用的。在许多国家和地区，独立董１２

　　第一章独立董事制度的概述

　　事已成为上市公司的必设职位。而且，目前各国还对上市公司是否设立一定数量的独立董事以及独立董事的作用发挥如何提出了越来越高的要求。在全球经济一体化的今天，我国上市公司欲走出国界，在世界上其他国家和地区上市，参与国际经济竞争，设立一定数量与质量的独立董事已是大势所趋。同时也不得不积极面对如何改革和完善公司治理结构、增强国际市场竞争力等等问题。

　　三、中国上市公司独立董事制度的发展过程

　　我国上市公司绝大多数是由原来的国有企业改制后上市的，控股股东操纵股东大会和董事会的现象十分突出。董事会基本成了大股东的代理人。董事会的董事主要由大股东委派，经股东大会选举产生。董事会与管理层的重合，“内部人控制”问题在中国上市公司普遍存在。在这样的环境下，控股股东通过操纵股东大会和董事会使上市公司与控股股东发生大量关联交易，严重地损害上市公司以及中小股东的利益。

　　１９９７年１２月１６日中国证监会发布了《上市公司章程指引》。该《上市公司章程指引》中专列了：“公司根据需要，可以设立独立董事”的条文。这是我国在正式文件中首次提出独立董事的概念。

　　１９９８年，Ｈ股公司率先按香港联交所的要求设立独立董事。

　　１９９９年３月２９日国家经贸委和中国证监会发布了《进一步促进境外上市公司规范运作和深化改革的意见》，《意见》中明确规定：董事会换届时，外部董事应占董事会人数１／２以上，并应有２名以上的独立董事（独立于公司股东且不在公司内部任职的董事）。该意见还规定，独立董事所发表的意见，应在董事会决议中列明。

　　２０００年１０月２３日发布的《创业板的上市规则》，具体对我国的独立董事制度作了详细规定。

　　２００１年我国上市公司推进独立董事制度的步伐加快。２００１年１月中国证监会发出通知，要求基金管理公司必须实行独立董事制度，其独立董事人数不少于公司全部董事的１／３，并要求独立董事人数多于第一大股东董事人数。２００１年８月２２日，证监会发布了《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》，要求“凡是在中国境内上市公司均应当按照要求修改公司章程，聘任适当人员担任１３

　　论独立董事在我国公司治理中的作用．ｄｏｅ

　　独立董事，其中至少包括１名会计专业人士，并在２００２年６月３０日前，董事会成员中应当至少包括２名独立董事；并在２００３年６月３０日之前，上市公司董事会成员中至少应当包括１／３的独立董事。’’这是我国首部关于在上市公司设立独立董事的规范性文件。它的出台标志着我国上市公司正式全面启动独立董事制度。独立董事热潮已成为上市公司完善法人治理结构的一个新动向。至此，中国上市公司独立董事进入了一个新的发展阶段。１４

　　第二章独立董事的特征及其在公司治理中的作用

　　第二章独立董事的特征及其在公司治理中的作用

　　第一节独立董事的特征

　　一、独立董事的法律特征

　　（一）独立董事的独立性

　　独立董事制度最大的特点就是其董事的独立性，独立性之于独立董事的意义是不言而喻的。独立性是独立董事的根本属性，是独立董事最基本、最核心的品质，当然也是这一法律制度最重要的法律特征。通常说来，独立董事所要独立的对象主体包括三个层面：（１）与公司利益独立；（２）与股东尤其是大股东独立；（３）与经营管理团队独立。笔者认为，后面两个层面的独立性是绝对的，但独立董事与公司利益的绝对独立则并不现实。因为处于激励的需要，目前世界各国的独立董事大都从公司领取薪酬或被授予股票期权。

　　各国对独立董事“独立性＂都有专门的界定：

　　英国伦敦证券交易所将其界定为：独立于公司经营者，没有会实质性影响其行使独立判断的任何商业关系或其他关系。美国纽约证券交易所将其界定为：独立于公司经营者，没有董事会认为会影响其行使独立判断的任何关系。法国１９９９年《维也纲特报告》将其界定为：与该公司或其集团没有任何会损害其自由判断的任何关系。

　　美国法律协会的定义。美国法律协会（ＡＬＩ）认为独立董事就是与公司管理人员无任何重大关联的董事。即该董事正在或者在过去两年里曾被公司雇用；该董事是某位正被或曾被过去两年内被公司雇用的高层管理人员的直系亲属；该董事在过去两年的任何一年中从公司赚得或支付超过２０万美元的商业报酬或者该董事拥有某一商业组织或持有其股权，而公司在前两年的任何一年从该商业组织中收到或者支付这位董事在该组织的持股份额计超过２０万美元的商业报酬；该董事是某一商业组织的主要经理人，公司在过去两年的任何一年中收到或者支付给该商业组织超过其当年销售收入５％或２０万美元（根据两者中大者为准）的商业报酬；该董事正在同过去两年内作为该公司在一般公司事务或证券方面事务】５

　　论独立董事在我国公司治理中的作用．ｄｏｅ

　　的法律事务所和同该公司保持咨询关系或负责该公司证券发行的投资银行之间有专业方面关系或曾同其相关联。上述标准一般是硬性标准，但在特殊情况下如果没有充分理由确信某人在董事职位上的判断将因之与企业的关联对企业产生不利影响，可以不被视为与公司经理层有重大关联。

　　香港联交所的定义。香港联交所在《证券上市规则》中规定：独立董事持有公司已发行股本总额不足１％的股权一般不会妨碍其独立性，但如果该董事从关联人士以馈赠形式或其他财务资助方式得到这些股份，即趋向显示其并非独立：为显示独立，该董事一般不应在该公司或附属公司的业务中拥有任何财务或其他权益（不论过去或现在，前条所载范围以内的股权作为董事或专业顾问而收取的利益除外），该董事一般不应与公司的关联人士有任何利益（出任专业顾问除外）；没有预期表明该董事将在集团内担任任何管理职务。

　　中国证监会的定义。除了对独立董事给出定义以外，中国证监会在《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》中专设一节对独立董事的独立性做出了规定。《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》规定，下列人员不得担任独立董事：在上市公司或者其附属企业任职的人员及其直系亲属、主要社会关系；直接或间接持有上市公司己发行股份１％以上或者是上市公司前十名股东中的自然人及其直系亲属；在直接或间接持有上市公司已发行股份５％以上的股东单位或者在上市公司前五名股东单位任职的人员及其直系亲属；最近一年内曾经具有前三项所列举情形的人员；为上市公司或其附属企业提供财务、法律、咨询等服务的人员；公司章程规定的其他人员；中国证监会认定的其他人员。

　　具体而言，独立董事制度中的独立性应该包括两个方面的内容：第一、形式上的独立。独立董事必须在一定期间内不是任职公司的雇员，不存在影响其独立判断的利益冲突。第二、实质上的独立。独立董事应该站在客观第三方的立场上发表意见，不受上市公司主要控股股东、高级管理人员、或其他利益相关方的影响，客观的履行职责。

　　（二）独立董事的公正性

　　公正性是指与其他董事相比而言，独立董事能够在一定程度上排除股份公司所有人和经理人的“权”、“益”干扰，代表全体股东的呼声，公正履行董事职１６

　　第二章独立董事的特征及其在公司治理中的作用

　　责。由于独立董事在公司没有股份，不会像大股东那样为了谋求自身利益而牺牲公司的利益，他们可能将公司的整体利益作为决策的惟一目标，因此他们能够公正地做出判断。独立董事的独立性表现在：他们既不是经营者，与经营者没有任何利益牵连：也不是企业的用户、供应商或关系银行职员，与企业没有债权债务关系，是一个纯粹的局外人。因此，独立董事比具有某种特殊利益的董事更具有公正性。

　　（三）独立董事的客观性

　　客观性主要是指独立董事作为拥有与股份公司经营业务相关的经济、财务、工程、法律等专业知识、勤勉敬业的执业道德、一定的经营管理经验和资历，以其专家型的知识层面影响和提高了董事会决策的客观性。．

　　设立独立董事最重要的意义就在于其因独立性而派生的客观性，独立董事的客观性使其在公司与执行董事存在利益冲突时能够做出公正的判断。独立性是独立董事的基本法律特征，客观性和公正性都产生于独立性的基础之上，而客观性和公正性则又保证了独立董事在公司董事会依法履行董事职务的独立性。

　　二、独立董事的经济特征

　　（一）独立董事的专业性

　　独立董事的专业性是指独立董事应为某一方面的专家，具体是指公司外聘的独立董事多是经济、法律、金融或人事管理方面的专门人才或是其他在政府或民间有发言权或有一定影响的人士。董事会中的独立董事能以其专业知识及独立的判断为公司发展提供有建设性的意见，协助管理层推进经营活动，从而有利于公司提高决策水平，改善公司声誉，提高公司价值。从其他国家的实践经验来看，担任独立董事的多是高级管理人员、金融家、律师、会计师等。为保证独立董事有足够能力履行职责，独立董事一般必须具备５年以上的企业、法律或财务工作经验，具备在法律、财务、技术等方面的专业知识；独立董事应该能够阅读、理解公司的财务报表，精通公司财务会计及财务信息披露的有关要求。只有具备较高的专业技能，独立董事才能为公司的战略、绩效、重要职位的任命、行为标准１７

　　论独立董事在我国公司治理中的作用．ｄｏｃ

　　的制定提供独立的判断。之所以对独立董事会有专业性的要求，是由于他们本身不参加公司的具体经营决策，再加上时间和精力上的限制，使得他们对公司的具体状况不会很清楚，这就需要独立董事们具备很高的专业知识才能够在较短的时间内发现问题，并能够用旁观者冷静的眼光、专业的知识和经验对公司出现的问题及公司发展、决策提供专业建议、专业咨询，为董事会的决策提供参考意见，从而有利于公司提高决策水平，提高经营绩效。

　　（二）独立董事的兼职性

　　兼职性是指对立董事一般在公司之外都有自己的事务，他们并不在公司中任职，因而独立董事又被称为公司的兼职董事。由于独立董事没有陷入公司日常的繁杂事务，能够置身事外，从不同的角度来分析研究问题。他们能够帮助公司的管理层认识市场发出的预警信号，使管理层认识到公司可能面临的潜在危机和商业周期的影响，从而改变公司管理层对市场的错误观点和共识，避免他们对本行业今后发展趋势做出错误的判断和假设。

　　（三）独立董事的激励与约束

　　企业是一系列契约的组合。在公司组织结构中，股东与公司经理人员之间、股东与债权人之间、经理人员与员工之间都存在着一种委托代理关系。只要存在委托人通过契约赋予代理人一定的权利，并通过契约约束代理人去执行代表委托人利益的行动，并以此获取各种形式的报酬，委托代理关系就已经形成。从这个意义上说，公司股东、股东大会、董事、董事会、监事、监事会、经理人员等各相关利益者之间都存在着委托代理关系。由此而及，独立董事相对于公司股东也是一种委托代理关系。独立董事不仅有自己的效用函数，而且要使自己的效用最大化，他们的利益与所有者的利益也会有不一致。所有者必须借助于特定的激励与约束的双重构建督促他们采取有利于所有者的行动。１８

　　第二章独立董事的特征及其在公司治理中的作用

　　第二节独立董事在公司治理中的作用

　　一、独立董事在公司中的角色定位

　　在我国引入独立董事制度要解决的首要问题是对其作用的合理定位，我们首先必须弄清独立董事在公司中扮演的角色。尽管法律没有对董事进行分类，更没有规定不同类型董事应该承担不同的责任，但是在实践中，独立董事的角色与执行董事很不同。在西方国家，独立董事被看作是一个站在客观公正立场上，保护公司利益的重要角色，人们普遍预期独立董事能够承担起发现公司经营的危险信号、对公司的违规或不当行为能够提出警告的责任。因此，如果独立董事没有事先发现公司的违规或不当行为，就会受到股东和社会的谴责。近年来，投资者、股东及市场越来越依赖独立董事来密切关注公司的表现，并且在公司与经理层存在利益冲突的问题上倾向主要听取独立董事的意见和看法。

　　独立董事在西方国家董事会中，普遍是被期望能够利用他们的诚实和能力去审视公司的战略、计划和重大决策。根据国内外的研究，独立董事在公司主要扮演了三种角色。

　　（一）企业战略角色

　　任独立董事之职的人士，常是其他企业的高级管理人员或某一领域的专家，人们希望他们能运用其丰富的管理经验、特有的专业知识和技能，帮助企业管理层解决经营管理上的难题，尤其在构建企业的商业发展战略上应出谋划策，以提高公司的决策水平和经营绩效，他们对于企业形成商业战略具有重要的。其参与决策的功能主要通过下列方式来实现，一是为公司带来新思想、新技能、新信息；二是要对公司的计划和绩效评价提供客观、理性的观点；三要帮助管理层识别机会，洞察潜在的问题，制定适合的发展战略：四要扩大公司与其他企业、金融市场、政府机关、新闻媒体等接触的机会。这些董事主要来源于其他公司的管理层、原来在公司任职的高级管理人员、独立的管理咨询机构等等。１９

　　论独立董事在我国公司治理中的作用．ｄｏｅ

　　（二）企业监督角色

　　独立董事在选择、监督、考核和奖惩经理层方面扮演着重要角色，通过减轻经理层和股东利益的冲突提高企业的效益。因而独立董事的主要功能是解决现代企业所面临的代理问题。独立董事不在公司任其他职务，且与公司没有实质性的利害关系，他们不受制于公司的管理层，故被期望能抵御他人的利益诱惑，站在客观、公正的立场，对董事会的相关决策做出独立判断，并对管理层进行有效的监督，避免内部人控制，以维护公司的整体利益。其监督功能应通过以下途径实现，一是负责考核、评估管理层。独立董事应对管理层的表现进行评判，提出任命意见和报酬方案，以鞭策管理者尽职尽责地工作；二要及时了解和反映股东的意见，并采取恰当的方式来限制管理层的自利行为；三是要判断公司是否达到了职工、债权人等主要利益相关者的预期。此外，在英美等“一元制”公司治理模式下，独立董事还负责审计公司的财务报告，保证公司财务和其他开支系统的有效运作。

　　（三）企业法律角色

　　当政治对公司的影响越来越大（主要是大公司），具有法律背景和政治背景的独立董事就越多。而且当公司同政府的合作较多时，如公司向政府销售物资，公司出口受政府政策影响很大，需要对政策游说，具有政府背景的独立董事就比较多。当公司同政府的斗争较多时，如公司是否污染环境，是否存在垄断行为，具有法律背景的独立董事就比较多。这些独立董事主要用他们拥有的丰富经验和背景，为企业提供有关政府工作方式可能给企业带来的影响提供具有洞察力的意见，或者直接迎合政府的偏好，预测政府的相关行为等。

　　二、独立董事角色分类及其作用实现方式

　　（一）分类

　　作为董事会成员，独立董事与其他董事在法律上都有同样的职责，承担同样的责任。但是，独立董事的独立性等特点使其在公司治理结构中扮演着重要的角色，他们能够对公司做出独特的贡献。独立董事根据其在公司中扮演的不同角色２０

　　第二章独立董事的特征及其在公司治理中的作用

　　发挥着不同的具体作用。他们可以在经营管理、提高企业绩效、保护股东权益、监督等方面发挥更多的作用。根据中国证监会发布的《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》指出，上市公司独立董事主要有三种类型：一是从大公司、政府退下来的经营管理方面的人才；二是具有财务（含会计、审计、资本运营）、律师等方面专业的人才；三是化工、电子、生物等高层次方面的技术人才。下面，我们根据独立董事在公司中不同角色应该发挥的不同作用做一个简要的分析，根据独立董事在公司中扮演的不同角色以及人员类型将公司独立董事大致区分为：经营独立董事、财务独立董事、法律独立董事和其他方面独立董事。

　　经营独立董事主要是指经营方面的独立董事，他们主要由第一类和第三类两种类型的人员组成的。他们通常都具有较丰富的管理经营经验以及具有较强的专业知识。

　　财务独立董事主要指上市公司中财务方面的独立董事，中国证监会发布《关于上市公司建立独立董事制度的指导意见》中明确指出，董事会成员中应当有三分之一以上为独立董事，其中应当至少包括一名会计专业人士。同时《上市公司治理准则》第五十二条也指出，在上市公司董事会的审计委员会中，至少应有一名独立董事是会计专业人士。因此，上市公司独立董事中至少有一名财务方面的独立董事。

　　法律独立董事不言而喻就是指上市公司中法律方面的独立董事。对于独立董事这三个方面的分类并不是按人员的具体职责来分的，而是根据独立董事在公司不同方面应该发挥的作用来分的。他们之间有可能存在交叉，如某个董事他既可能是经营财务方面的专家又是经营方面的专家，那么他同时既是经营独立董事又是财务独立董事。所以这里对独立董事的分类应该是应用到具体个人身上，而并不是固定的头衔。另外这三类以外的独立董事即为其他方面独立董事。

　　（二）独立董事作用的实现方式

　　随着企业生存环境的变化和企业业务日趋多元化、专业化，公司治理也越来越需要专业化的技巧。在国外，纷纷通过在董事会设立各种专门委员会来最大限度地发挥这些专业化技巧。从董事会的两项主要功能来看，一项功能是检查和监督公司的长期投资战略。为了解决决策问题，公司董事会倾向于专门成立财务委２ｌ

　　论独立董事在我国公司治理中的作用．ｄｏｅ

　　员会（ＦｉｎａｎｃｅＣｏｍｍｉｔｔｅｅ）和长期战略委员会（Ｌｏｎｇ．ｔｅｒｍＩｎｖｅｓｔｍｅｎｔＣｏｍｍｉｔｔｅｅ），或称战略发展委员会（ＳｔｒａｔｅｇｉｃＤｅｖｅｌｏｐｍｅｎｔＣｏｍｍｉｔｔｅｅ）。另一项功能就是减轻和缓和股东和最高管理层之间的代理冲突。一般而言，公司倾向于在董事会中设立审计委员会（ＡｕｄｉｔＣｏｍｍｉｔｔｅｅ）和报酬委员会（ＲｅｍｕｎｅｒａｔｉｏｎＣｏｍｍｉｔｔｅｅ）来扮演独立监督者的角色。专门委员会的设置根据公司的规模、性质而有所差异，但在大部分英美公司中都设有战略委员会、审计委员会、提名委员会、报酬委员会等。目前，随着自然环境等环境因素和社会因素的印象，有些公司甚至设立了道德委员会。单层董事会的结构如下图所示：

　　图３－１单层董事会结构图

　　《治理准则》第五十二条规定：上市公司董事会可以按照股东大会的有关决议，设立战略、审计、提名、薪酬与考核等专门委员会。专门委员会成员全部由董事组成，其中审计委员会、提名委员会、薪酬与考核委员会中独立董事应占多数并担任召集人，审计委员会中至少应有一名独立董事是会计专业人士。《指导意见》规定：如果上市公司董事会下设薪酬、审计、提名等委员会的，独立董事应当在委员会成员中占有二分之一以上的比例。上海董秘协会拟订的《董事会专门委员会实施细则》（以下简称《实施细则》）分《董事会战略委员会实施细则指引》、《董事会提名委员会实施细则指引》、《董事会审计委员会实施细则指引》、《董事会薪酬与考核委员会实施细则指引》，每个“指引’’都对专门委员会的人员组成、职责权限、决策程序、议事规则等提出了意见和建议。《实施细则》特别强调了独立董事在专门委员会中的作用；规定除董事会战略委员会必须有一名独立董事外，在董事会提名委员会、董事会审计委员会、董事会薪酬与考２２

　　第二章独立董事的特征及其在公司治理中的作用

　　核委员会中，独立董事都要占多数。

　　独立董事作用的实现方式是指独立董事以何种方式落实，或者说独立董事以何种方式履行其职责。作为独立董事制度的一种实现形式——在董事会下设立由独立董事组成或领导的专门委员会，在英美国家已经被证明是一种成功的模式。在西方国家，董事会下一般设立有战略委员会、提名委员会、薪酬委员会和审计委员会等，分别负责对公司长期发展战略和重大投资决策进行研究并提出建议、公司经理人员的提名、制定薪酬制度、代表董事会行使财务监督权。从独立董事的角度来讲，公司各个专门委员会为独立董事发挥作用和开展工作创造了空间和舞台。

　　三、独立董事在公司治理中的作用

　　２００１年以来，社会各界都对独立董事制度给予了极大的关注，寄予了极大的希望。关于独立董事的作用，各国法律、法规中都有相关的规定。我国香港董事会学会编印的《独立董事非执行董事指南》中规定独立董事的职责是：“监管管理层、参与制定公司业务及事务上的方向；对董事会所面临的公司重大决策和其他问题发表肯定的客观意见。其中一个主要责任是确保董事会考虑的是全体股东的利益，而不仅仅是某一个派别或某一个集团的利益。”中国证监会发布的《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》第五条规定：独立董事除应当具有公司法和其他相关法律、法规赋予董事的职权外，上市公司还应当赋予独立董事以下特别职权：“１、重大关联交易（指上市公司拟与关联人达成的总额高于３００万元或高与上市公司最近经审计净资产值的５％的关联交易）应由独立董事认可后，提交董事会讨论：独立董事做出判断前，可以聘请中介机构出具独立财务顾问报告，作为其判断的依据；２、向董事会提议聘用或解聘会计师事务所；３、向董事会提请召开临时股东大会；４、提议召开董事会；５、独立聘请外部审计机构和咨询机构；６、可以在股东大会召开前公开向股东征集投票权。＂

　　（一）经营独立董事的作用

　　所谓的经营独立董事就是上市公司经营方面的独立董事。这类独立董事通常具有丰富的管理经验，一般由政府或大公司退休下来的管理人员和具有专业知识２３

　　论独立董事在我国公司治理中的作用．ｄｏｅ

　　的技术人才组成的。他们在上市公司经营管理方面以及企业战略管理、监督管理等方面，将起重要的作用。

　　１、在董事会中，促进公司的专业运作、提高董事会的决策职能

　　从国外成熟市场看，独立董事的任职资格都有严格的限制，使得独立董事大都是某一领域的知名人士或专业技术人士，他们以合理的知识结构、丰富的从业经验以及良好的职业操守受到股东的信任。通常而言，在公司的认识和经营方面，执行董事能够表现出他对公司动态和业务的细致入微和了解，尤其是在该行业和特定公司中钻研得越久，他的业务经验就更加丰富，但他的视野却在一定程度上变得狭隘起来。尤其是企业发展到一定的阶段和规模后，借助独立董事把握决策水平、进行开拓创新，是十分高明和必要的选择，通过引进独立董事，特别是具有专家特色及丰富的公司或公司所在行业以外的实践经验，独立董事毫无疑问将给公司带来更广阔的视角，他们会用自己的专业知识和经验为公司发展提供有建设性的建议，为董事会的决策提供参考意见，从而有利于公司提高决策水平，提高经营绩效。独立董事独特的经验和技能意味着他们能在以下几个方面增加公司的价值：为公司带来新信息、新思想、新技能；帮助公司更为广泛地接触其它行业、金融市场、政府或新闻媒体；对公司的计划和绩效评价提供客观或理性的观点；帮助管理层识别机会、预期潜在的问题，制定适合的发展战略。

　　由于知识经济的发展，产生社会信息化和经济全球化的趋势，因而在引入独立董事时，越来越多的西方企业聘请外部专家担任董事，其主要原因是在知识经济社会中，企业决策所需要的知识越来越多，对知识的要求越来越高，仅靠企业的内部人作决策，常常会因“脑子不够用’’、“坐井观天”、“思维定势’’或“思维惯性’’等而导致决策失误。因而企业决策不仅需要与企业所生产的产品有关的知识，还需要市场知识和金融知识，需要宏观经济和政策等方面的知识。在具有经营者和参与企业经营活动的专职董事之外，聘请外部专家参与董事会，能带来在本企业内部难以得到的信息、思维和创新。①因此，现在大多数公司要求独立董事必须要具有企业管理与商业运作的背景，掌握现代理论与方法，勤于思考，敢于直抒己见，并具有董事会工作的经验。经营方面的独立董事以其具有的专业技术水平，经营管理经验和良好的职业道德，为公司发展提供建设性的建议，为董①钟朋荣：‘设立独立董事有利于科学公正决策》，栽于‘人民日报》２０００年５月２２日２４

　　第二章独立董事的特征及其在公司治理中的作用

　　事会的决策提供参考意见，帮助管理层识别机会、预期潜在的问题、制定合适的发展战略，从而有利于公司提高决策水平和经营管理。

　　２、在战略委员会中发挥作用，强化公司董事会的战略管理职能

　　《治理准则》规定战略委员会的主要职责是对公司长期发展战略和重大投资决策进行研究并提出建议。在《董事会战略委员会实施细则指引》中详细规定：

　　（１）对公司长期发展战略规划进行研究并提出建议；

　　（２）对《公司章程》规定须经董事会批准的重大投资融资方案进行研究并提出建议；

　　（３）对《公司章程》规定须经董事会批准的重大资本运作、资产经营项目进行研究并提出建议；

　　（４）对其他影响公司发展的重大事项进行研究并提出建议：

　　（５）对以上事项的实施进行检查；

　　（６）董事会授权的其他事宜。

　　在世界经济一体化的进程中，企业面临着来自国内外的竞争压力，企业只有实施战略管理，关注企业的长期发展战略和整体利益最大化，才能在竞争中保持竞争优势。在一个大型企业尤其是企业集团中，公司的战略可分为公司战略、业务战略和职能战略三个层次，公司战略属于最高层次的战略。公司战略由董事会战略委员会制定，报公司董事会审批。它根据企业的目标，选择企业开展经营的领域，配置企业所拥有的资源，使得企业各项业务相互支持、相互协调。因此公司战略是关于企业全局发展的、整体性的长期战略行为。作为在该委员会中任职的经营独立董事，受战略思想的指导，不仅要关注企业内部，还要关注企业外部的因素；在关注企业外部信息时，不仅关注企业外部环境中微观的信息，如竞争对手情况、行业市场需求、供货商、客户等方面的信息；还要关注宏观的外部信息如政治形势、社会文化环境、自然环境、法律环境和经济环境等方面的信息。同时要注重分析和研究企业外部环境使企业能关注外部环境为企业生存发展提供的机遇（如政府支持、高新技术的应用、良好的购买者和供应者关系等）和造成的消极影响（如新竞争对手、市场增长率减慢、购买者和供应者讨价还价能力增强、技术老化等），觉察现有和潜在竞争对手的图谋和未来行动方向，了解未来一个时期社会、政治、经济、法律、科技、文化的发展动向，提高企业对环境２５

　　论独立董事在我国公司治理中的作用．ｄｏｅ

　　的适应性和应变能力。

　　与公司长期发展战略相适应，企业战略发展应该注重长期性与可持续性。公司战略是有关企业全局发展的、整体性的、长期的战略计划，对整个企业的长期发展产生深远的影响。企业战略决策者应该充分考虑了与企业长期发展战略的适应性，并关注企业战略地位及目标市场；它从企业长远利益出发分析、评价企业的资本投资，致力于为市场开发、新产品研发及产品市场定位提供信息；其信息分析基于企业整体利益考察，为了企业整体利益考虑。作为上市公司经营独立董事，凭借其丰富的经验，专业技术和知识，可以给董事会的战略规划提供支持，参与公司的发展战略、运作、管理等，并进行判断和发表意见，主持可行性研究尤其是经营运作方面的可行性研究，从而有助于公司确定自己的使命和远景。

　　３、在薪酬与考核委员会中发挥作用，检查和评价公司管理机制，提高公司管理绩效

　　独立董事的主要功能是解决现代企业所面临的代理问题，他们的职责是通过减少代理人和股东之间的冲突来提高企业的绩效，解决公司治理中委托代理问题，从原则上来说，两条对应措施就是激励和约束。因此，经营独立懂事在薪酬委员会中可以发挥检查和评价，约束的作用。主要表现在：（１）审查公司的重要决策，保证重要决策是以增加股东价值，避免公司资产贬值为目的，并经过客观详细的论证后做出，以此为标准来研究董事及高级管理人员的考核标准，进行考核并提出建议；（２）对照公司既符合实际但又较高的标准评价和监督管理层的表现，在评价ＣＥＯ和高级管理人员的绩效方面，坚持客观的评价标准，组织清晰程序化的评价程序，避免内部董事“自己为自己打分＂，从而研究董事和高级管理人员的薪酬政策和方案。

　　４、辨别和防范非公允关联交易的发生

　　我国《指导意见》里明确指出，为了充分发挥独立董事的作用，独立董事除了应当具有公司法和其他相关法律、法规赋予董事的职权外，特别指出上市公司还应当赋予独立董事对重大关联交易的特别职权。关联交易是指关联方之间发生的交易，它本来是一个中性的概念，但由于关联方之间存在着各种特定的利益关系，关联交易的出现可能会给其他利益主体（如中小股东、债权人）带来损害，产生交易上的不公平，致使国内外均存在着大量的非公允性关联交易。由于我国２６

　　第二章独立董事的特征及其在公司治理中的作用

　　的许多上市公司是由国有企业改制而成的，上市公司与改制前的母公司及其控制的其他子公司之间普遍存在错综复杂的关联关系和关联交易。打开上市公司的财务报告，很多公司的关联交易都占有大量的篇幅，有些甚至是上市公司的主要交易类型。我国《企业会计准则——关联方关系及其交易的披露》要求对企业发生的关联交易，在会计报表附注中披露关联方关系的性质、交易类型及其交易要素（包括定价政策），而没有对关联交易的定价方法做出具体而明确的规定，这容易造成上市公司与控股关联方之间的非公允关联交易的发生。经营独立董事在公司决策过程中，应该以其相应的专业知识和工作经验判断关联交易是否公允合法。

　　此外，经营独立董事除了以上几个方面的作用，在监督ＣＥＯ和高级管理人员方面也起着重要的作用，既有的超然地位，可以独立地监督公司管理阶层，更大限度地减少内部人控制带来的问题，在重大关联方交易等方面可以制约内部控股股东利用其控制地位做出不利于公司或其他利益相关者的行为。

　　（二）财务独立董事的作用

　　１９９９年，ＳＥＣ委员会建议审计委员会应全部由独立董事组成，其中至少有一名会计或财务专家。ＳＥＣ对财务专家的定义是：是否具有注册会计师和审计师教育和执业经历，是否曾在发行人担任过财务总监、财务主管、会计主管或从事过相当职位的工作。具体内容即为：１、能够理解公认会计原则和财务报告；２、具有下列经历：（１）为一般（可比）发行人编制或审计财务报告的经历；用会计原则进行会计估计、应计事项、准备计提等方面的工作；

　　财务控制方面的工作经验；（２）运（３）具有内部（４）对审计委员会的职能有较好的理解。

　　阎达五和谭劲松在对《我国现行上市公司独立董事制度的改进和完善》中提到了要完善独立财务董事制度：《指导意见》赋予独立董事的特别作用基本上都体现在监察方面，而其中多项工作都与财务会计专业背景有关。从与独立董事制度相适应的委员会制度看，通常设立的委员会包括审计委员会、薪酬委员会、战略委员会、投资管理委员会、提名委员会等，除提名委员会外，其余诸委员会都离不开独立董事的财务会计专业背景，有些甚至需要非常深厚的财务会计专业基础和系统的财务会计专业知识，而作为独立董事作用最重要体现的审计委员会和２７

　　论独立董事在我国公司治理中的作用．ｄｏｃ

　　薪酬委员会更近乎是独立财务董事的“专利”。

　　１、在战略委员会中发挥作用，参与公司长期战略规划

　　财务独立董事必须参与公司的长期发展战略规划并提出建议。作为上市公司财务独立董事，凭借其丰富的经验，专业技术和知识可以给董事会的战略规划提供支持，参与公司的发展战略、运作、管理等，并进行判断与发表意见，主持可行性研究尤其是财务可行性研究，从而有助于公司确定自己的使命和远景。此外，财务独立董事应该对公司的重大投融资方案进行研究并提出建议。财政部发布《内部会计控制规范——基本规范（试行）》第十一条指出：“单位应当建立规范的对外投资决策机制和程序，通过实行重大投资决策集体审议联签等责任制度，加强投资项目立项、评估、决策、实施、投资处置等环节的会计控制，严格控制投资风险。＂作为上市公司财务方面的独立董事，应根据投资部的长期投资意向，对拟进行的长期投资项目、公司的发展战略转移或产业结构调整等方面主持可行性研究尤其是财务可行性研究，并对该投资项目或战略方案做出判断并发表意见。而为了完成对投资项目的可行性研究，财务独立董事除了应按《指导意见》要求聘请相关中介机构外，还应运用自己的专业知识对拟投资的项目进行实地考核（不仅仅是一次）与评价。①此外，财务独立董事还应该能够对公司发展的其他重大事项进行研究并提出建议。

　　战略委员会是为适应公司战略发展的需要，增强公司核心竞争力，确定公司发展规划，健全投资决策程序，加强决策科学性，提高重大投资决策的效益和决策的质量，完善公司治理结构而设置的。虽然没有制度规定战略委员会成员中的独立董事一定是财务独立董事，但是通过以上分析可见，战略委员会要发挥其职能，离不开财务方面的知识，战略委员会中若有财务独立董事出谋献策，那么对该委员会的职能发挥无疑会起到良好的促进作用。

　　２、在审计委员会中发挥审查、监督、约束作用

　　（１）审查上市公司的内部控制制度，并对其执行情况进行检查

　　对于公司财务方面的独立董事，应该运用其深厚的专业知识对上市公司内部控制制度进行评价，从上市公司战略目标出发，关注企业的长期目标和可持续发展能力。负责检查公司财务报告过程，对其合理性、合法性进行评价，提出改进。苏新龙．上市公司财务独立董事作用辨析［Ｊ］．上海会计，２００２，

　　２８（１０）．Ｐ３—５．

　　第二章独立董事的特征及其在公司治理中的作用

　　意见。可以有效的识别分析企业风险，提供降低企业风险的建议。

　　（２）审查公司财务信息、评价并选择公司的管理层

　　２０世纪７０年代以后，“管理人中心主义’’逐渐盛行，股东的权益难以保障。为解决这一问题，美国纽约证券交易所在上市公司手册中规定董事会须设立以独立董事为主要成员的独立的审计委员会对公司财务实行严格监督。２０世纪９０年代《密西根州公司法》规定由独立董事批准的“自我交易’’法院可以从宽审查。１９９７年美国商业圆桌会议的声明指出：“首席执行官、公司高层管理团队的选择和评价大概是董事会的最重要的功能＂。目前美国上市公司董事会一般都设有由独立董事为主的审计委员会、提名委员会、薪酬与考核委员会。这些改革措施说明，独立董事在美国董事会中基本上是作为被选择的股东代表，根据股东和社会的利益去监督、评价和选择公司的管理层。独立董事制度之所以备受青睐，源于独立董事在复杂的利益纷争前保持的那份可贵的冷静与客观。另外，独立董事还易于组织实施一个清晰而制度化的评价程序，从而避免内部董事“自己为自己打分’’，以最大限度地谋求股东利益。

　　实践证明，审计委员会作为公司治理结构的重要组成部分，在防范和发现财务报告舞弊方面扮演着极为重要的角色，它比外部审计机构更有条件了解企业的财务状况和会计处理方式，更能有效地保证企业财务信息披露的客观性。作为财务独立董事能够检查公司所有重要的财务政策，对重大的变动和其它有疑问之处加以报告；检查企业财务报告，判断这些报表的完整性、准确性及公正性；评价公司的重要会计政策是否适当，会计判断与估计是否合理；确认财务报告包含了债权人要求的全部信息，这样可以保证公司的财务信息在适当的时间，以正确的形式报告给债权人，确保各个利益相关者的权益。财务独立董事应该在财务独立董事应在董事会审计委员会中负起领导责任。审计委员会对执行董事与高级管理人员进行定期不定期的内部审计，考察高级管理人员的勤勉性与廉洁性，并对其做出书面或口头的评价。由于中国上市公司大部分为集团性的上市公司，上市公司内部审计机构应由董事会审计委员会直接领导，具体由独立董事负责，对上至上市公司总经理下至各投资子公司总经理的经营业绩进行审计，监察公司内部审计程序，详细制定与讨论审计业务中发现的问题，并根据内部审计的结论对所审单位进行评价。由独立董事领导审计委员会有助于上市公司建立健全董事（尤其２９

　　论独立董事在我国公司治理中的作用．ｄｏｅ

　　是执行董事）与公司高级管理人员的绩效评价与激励约束机制，为上市公司全面贯彻《治理准则》创造良好的条件。

　　（３）监督公司的内部审计制度及其实施

　　上市公司内部审计机构应隶属于董事会审计委员会，财务独立董事在当中起领导责任。财务独立董事可以在监督内部审计制度及其实施方面发挥以下作用：审查内部审计制度和内部审计程序，评价内审人员技能，决定内审财务预算；审核内部审计的财务及运作情况，审核与外部审计师的合作情况：审阅内部审计提供的审计报告及管理层的反馈意见，注意他们之间存在的分歧；审查内部审计人员的工作目标、资格、经验与培训计划。

　　审计委员会的目标，就是协助董事会，监督财务报告的形成及其相关控制，其根本出发点在于解决公司的虚假财务信息问题。考虑到现代企业经营的复杂性以及审计委员会对公司内部控制审查的职责要求等，审计委员会中应有具有行业工作背景和企业管理经验并能阅读财务报告的专门人士，而且至少应该有一位成员是财务管理与会计方面的专家。ＳＥＣ的蓝带委员会则建议所有的审计委员会成员都应具备财务知识，或在受聘一段期间后应具备财务知识，并且至少有一位成员具备会计或财务管理的专业技术。它强调了成员在受聘时虽不限定财务方面的背景，但应有足够的继续教育与训练，使具备相当程度的财务及会计知识，以履行其职责。我国Ｃｋ市公司治理准则》第五十二条也规定上市公司董事会若设审计委员会，审计委员会中至少应有一名独立董事是会计专业人士。由此，足以可见财务独立董事在审计委员会中起着主要的作用。

　　（４）沟通外部审计师，评价外部审计师的工作，提名拟聘或改聘会计师事务所

　　审计委员会的发展与注册会计师审计失败之间的关系密切。审计委员会最初产生的原因始于众多的公司舞弊案与失败（ｆｒａｕｄａｎｄｆａｉｌｕｒｅ），寻求在董事会中建立一支独立的财务监督力量，以期强化注册会计师的独立性，加强公司财务报告信息的完整性与可靠性，并预防或能提前侦察到不正常事件或交易的发生，采取纠错行动，以减少甚至消除公司财务弊案与失败。由董事会下属的审计委员会代表董事会与注册会计师提供适当的沟通渠道，可减少管理层对注册会计师审计的干涉，进而大大增进注册会计师审计的独立性，起到保护注册会计师审计体制、３０

　　第二章独立董事的特征及其在公司治理中的作用

　　维护资本市场的正常运作之重要作用。ＳＥＥ蓝带委员会指出：“所有各方都意识到：外部注册会计师应最终对审计委员会和整个董事会——作为股东的代表——负责，这对于审计委员会监督职能的公正性和有效性而言是必不可少的。＂具体来说，审计委员会对于外部审计可在以下方面发挥其作用：①注册会计师的选任、续聘与解任；②评估注册会计师的独立性；③注册会计师的审计范围与相关公费；④使用其它审计人员；⑤管理咨询服务（卓传阵，２００１）。

　　因此，作为上市公司审计委员会主要组成人员的独立董事，特别是财务独立董事应该在沟通外部审计师，评价外部审计师的工作，提名拟聘或改聘会计师事务所等方面发挥主要的监督作用。具体到提议聘请或更换审计师，考察外部审计计划，监督外部审计过程和审计结果，监督外部审计的独立性，对审计师提供的非审计服务进行复核和评估，尤其是那些影响或可能影响外部审计师判断或独立性的服务。

　　３、在薪酬与考核委员会中，参与薪酬制定和绩效评价

　　现代企业对员工，管理人员薪酬方面的激励方式越来越多样化，薪酬内容也越来越复杂，在薪酬计算、比较和估计，确定股权激励的效应、风险评估，考虑与税收、会计以及证券法规等相关的事宜方面无一不用到财务会计方面的知识。另外，实行绩效薪酬，就必须对绩效进行度量，既进行业绩评价。业绩评价中的“业绩”主要有两方面的含义，一是企业的整体业绩，既经营业绩，二是经营者努力程度的结果及管理业绩。这里主要指的是对管理人员的业绩进行评价。而目前流行的业绩评价的各种方法中，各种业绩评价指标都是财务知识的具体运用。作为专业人员，财务独立董事在这些评价标准的制定、选择、计算、分析、考核与评价等方面发挥着不可或缺的作用。因此，履行薪酬和考核委员会的职责离不开财会专业的知识背景，财务独立董事利用其专业的知识，可以制定合理有效的薪酬和考核制度，是完善自身职能的重要举措之一。

　　（三）法律独立董事的作用

　　当公司同政府的冲突较多时，如公司是否污染环境，是否存在垄断行为，具有法律背景的独立董事就比较多。这些独立董事主要用他们拥有的丰富经验和背景，为企业提供有关政府工作方式可能给企业带来的影响提供具有洞察力的意３ｌ

　　论独立董事在我国公司治理中的作用．ｄｏｅ

　　见，或者直接迎合政府的偏好，预测政府的相关行为等。法律独立董事的作用主要是体现在公司涉及到的法律法规方面的问题。

　　ｌ、在战略委员会中发挥作用，保证企业决策的合法性

　　独立董事首先应该是一名董事，在法律法规等约束机制方面也要和其他董事承担一样的责任。若董事会的决议违反了有关法律法规，表决时投赞成票的独立董事也应当追究相应的法律责任；若独立董事被大股东收买，也应当受到法律的制裁。因此，在董事会决策中，法律独立董事应该积极参与到董事会运作，负责解决公司现存的有关法律方面的问题，或者避免出现有关法律问题；保证公司的运作遵守法律、法规和公司章程。

　　公司制实行“资本民主’’，即每股代表一张选票，因此绝对或相对控股的股东可以利用选票优势把公司变成实现自身利益的工具，偏离整体股东利益，甚至损害中小股东利益，例如我国股市的圈钱游戏、大股东恶意分红等行为。有关研究表明，上市公司内部人控制问题与股权向国家股股东或法人股股东的集中度成正相关关系，股权越集中，上市公司的内部人控制度就越高，因此在决策层中安排代表中小股东利益的独立董事就是平衡权力的重要的制度设计。引进法律独立董事，将形成对大股东权力的有力制约，可以保障中小股东的权益，防止大股东侵犯中小股东的利益，避免类似ＳＴ猴王、济南轻骑等事件的发生，促进上市公司和证券市场的健康规范发展。

　　２、在各专门委员会中发挥作用，加强独立董事代表公司起诉的权力

　　在英美国家，执行董事违法侵害公司利益或小股东利益是，独立董事可以以公司名义向执行董事提起诉讼，整个英美公司法制可以说就是为了救济公司利益或股东利益而由法院认定执行董事违反诚信义务而承担责任的历史。所以，当独立董事发现执行董事违法事项时，可以依靠国家强制力来纠正，这一点是法律独立董事发挥监督作用的一个重要方面。

　　３、在道德委员会中发挥作用，帮助公司遵守和维护社会道德

　　近年来，公众对公司的社会责任与道德要求越来越高，来自社会各方的压力促使董事会必须将公司的道德问题提到董事会的议事日程上来。与此同时，如果公司无视其在环境保护、劳动安全、平等就业机会等方面的责任，则公司被起诉的可能性将会大大增加。一些公司为专门聘请了擅长处理这方面事务的独立董３２

　　第二章独立董事的特征及其在公司治理中的作用

　　事，并设立主要由独立董事负责组成的道德委员会。在经营管理监督方面保证公司的运作不违反有关的要求和标准；保证公司是否达到其他主要利益相关者——股东、雇员、债权人、供应商、消费者、社区、政府等利益集团的预期。对董事、经理执行公司职务时违反法律、法规或公司章程的行为进行监督。甚至有一些公司还专门聘请一名独立董事负责监督公司的行为是否符合社会道德规范，这些都是法律独立董事起作用的主要方面。

　　另外，法律独立董事还具有政治职能。Ａｎｕｐ和ｋｎｏｅｂｅｒ（１９９８）的研究发现：当政治因素对企业（尤其是一些知名的大企业）的影响较大时，企业中常常会有很多具备政府背景的独立董事；当环境污染或者垄断问题较突出时，企业中具有律师背景的独立董事就会增多。回

　　４、在社会层面发挥作用，维护不同的利益相关者的利益，起到保护作用建立独立董事制度的一个重要原因，是中小股东的权益得不到有效的保护。独立董事作为一个外部人，应发挥其保护公司和股东的财产不受侵犯和滥用的作用，要做到保证公司的投融资决策是经过客观、详细的论证后做出；保证公司的经营活动以增加公司的价值、避免公司资产贬值为目的；保证董事会与管理层间的信息传递是准确、及时、完整的：判断公司是否达到了其他主要利益相关者一一雇员、债权人、供应商、消费者、特别利益相关集团、社会等——的预期。

　　同时公司不仅仅是资本积聚的载体，还是投资者、债权人、职工、供应商和消费者之间的一组契约，而且随着公司影响的扩大、环境保护等社会责任的增加，将出现越来越多的利益相关者，他们的利益要求必须体现于公司的经营决策中。法律独立董事对维护不同利益相关者的利益具有积极的作用，不但可以挖掘员工的发展潜力，而且可以在市场中树立自身的品牌形象，进一步增强国际竞争力。

　　（四）其他方面独立董事的作用

　　前面已经阐述过对于独立董事三个方面的分类并不是按人员的具体职责来分的，而是根据独立董事在公司不同方面应该发挥的作用来分的，公司还存在其他方面的独立董事。公司各方面的独立董事相互区别、相互交叉或联系、相互沟通或相互辅相成，构成一个整体（独立董事群体），为公司治理发挥作用。。ＡｇｒａｗａｌＡｎｕｐ，ＫｎｏｅｂｅｒＣｈａｒｌｅｓＲ，ＭａｎａｇｅｒｉａｌＣｏｍｐｅｎｓａｔｉｏｎａｎｄｔｈｅＴｈｒｅａｔｏｆＴａｋｅｏｖｅｒ，ＪｏｕｒｎａｌｏｆＦｉｎａｎｃｉａｌＥｃｏｎｏｍｉｃｓ，１９９８．４７（２）：２１９—２３９３３

　　论独立董事在我国公司治理中的作用．ｄｏｅ

　　包括经营独立董事、财务独立董事、法律独立董事在内的各方面独立董事在完善公司法人治理结构方面的都应该具有以下几个方面的作用：

　　第一，增强董事会的独立性。独立董事需要在公司管理层的绩效评价、董事的任免、董事及高级管理人员的薪酬决定、关联交易、公司利润分配等方面做出客观公正的判断。

　　第二，强化公司董事会的战略管理职能。独立董事要勇于挑战公司内部的一致性思维，适时为公司带来新的知识、技能和经验，对公司战略、投资、项目计划等提出客观的意见和建议。

　　第三，制衡董事会权力。约束董事长、总经理滥用权力，制约“内部人控制’’行为。

　　第四，关注利益相关者的利益。独立董事要维护雇员、债权人的合法权益，提高公众公司的社会责任和道德意识，如环境保护、劳动安全、平等就业、社区责任等，要增强公众公司的社会联系，提高公众公司的社会形象。

　　除此以外，独立董事还有建立与外界的联系渠道、树立公司形象、评价董事会、推荐中介机构、评价和检查公司的内部控制制度等作用。各方面独立董事相互区别、相互联系，共同发挥作用，有利于企业法人治理结构的完善，有利于制衡控股股东，监督经营者，保持董事会的独立性，协助管理层搞好经营活动，提高上市公司的决策水平等。

　　（五）正确理解独立董事的作用

　　通过以上分析，可以发现独立董事能以其专业知识和独立的判断为公司发展提供建设性的意见，有利于公司提高决策水平，改善公司声誉，提高公司价值。在董事会中有一定比例的财务独立董事，对于改善董事会专业结构，减少董事会决策失误，加强对企业的财务管理和会计监督，提高会计信息质量都有着十分重要的意义。但这仅是对独立董事理论上的理解和认识，实践中独立董事的职能远未体现出来。一方面公司董事长或ＣＥＯ等高管人员认为财务属于公司的重大机密，不愿意为“外人”知道的太多，对独立董事往往封锁信息，仅在董事会召开前夕把一大堆会议材料送给他们，不让独立董事参与公司决策的全过程，把引进独立董事当宣传、当摆设。另一方面是独立董事本身的局限所致，作为兼职的外

　　第二章独立董事的特征及其在公司治理中的作用

　　部董事，在时间和精力上是有限的；而且目前有些独立董事本身的素质也有待提高，对上市公司也未能尽到克尽职守之责。同时我们应当看到，由于各种因素的存在，同一独立董事在不同的上市公司发挥的作用是不一样的，即使在同一上市公司不同时期发挥的作用也是不一样的。如同一个人身兼不同上市公司的独立董事，由于受到不同上市公司的股权结构、执行董事、高级管理层的风格、上市公司复杂程度与事项（可行性研究、关联交易、内部控制、内部审计）难度等因素的影响，他在不同上市公司发挥的作用也可能是不同的。可能他在一家上市公司（如股权结构较为分散的上市公司）发挥出很好的作用，而在另一家上市公司（如可能在国有股权“一股独大”的上市公司）则无法发挥或较少发挥作用；同一专业人才（如经营独立董事、财务独立董事、法律独立董事）由于其各自的业务素质、年龄、精力等因素的影响，或者上市公司各种不同的因素影响，他们在不同上市公司发挥的作用也可能不一样。

　　我们不能想当然的认为引进独立董事就一定能够解决上市公司公司治理方面存在的问题，但是独立董事的存在对于董事会客观准确的判断有关财务会计信息、参与战略决策、提供正确建议等方面确实会有所帮助，在监督会计信息质量和避免会计信息虚假方面能起到一定的作用，所以倡导上市公司应正确看待独立董事的存在，重视发挥独立董事的重要作用。

　　另一方面，在对独立董事制度的认识上，我们要客观冷静地分析该制度形成和发展极其起作用的特定环境和条件，并对其有效性进行客观的评价。美国公众公司的股权非常分散，以至于没有一个股东能够对公司进行有效的控制，因此才导致内部人控制问题。独立董事制度正是针对这一问题而建立，希望通过对董事会这一内部机构的适当外部化，引入外部的独立董事对内部人形成一定的监督制约力量。从某种程度上讲，建立独立董事制度是美国在既有法律框架制约下迫不得已的选择，是一种没有办法的办法。因此，它存在不足之处是难免的。但是，对董事制度在美国公司治理中，确实发挥了一定的积极作用，这说明该制度中确有符合现代公司发展规律要求的内容。因此，美国独立董事制度的精髓值得我们学习和借鉴。３５

　　论独立董事在我国公司治理中的作用．ｄｏｃ

　　第三章我国独立董事发挥作用的制约因素及其改善措施

　　第一节独立董事作用实现的条件

　　在公司治理中引入独立董事制度，是为了弥补公司治理结构中的不足。从独立董事制度的起源来看，独立董事的设立是为了制衡公司经理层对股东利益的损害。这种损害，在股权过于分散或过于集中时更容易发生。形成独立董事在董事会中的重要地位可以在一定程度上对内部人控制现象起到制约作用。但是，独立董事制度作用的发挥不仅受其自身条件的约束还受客观环境的制约。独立董事发挥作用要有其实现的条件，制衡独立董事作用实现的条件主要有几个方面。

　　一、独立董事的“独立性＂

　　确保独立董事的独立性，是实施独立董事制度的关键，也是独立董事制度的生命力之所在。否则，独立董事制度只是流于形式而已。“全球化时代的经济竞争，将集中表现为企业的竞争和企业的优胜劣汰。一个国家的整体经济质量及其资本市场的质量，将高度依赖于企业的治理机制。单个公司的治理质量，又在很大程度上依赖于董事会的独立程度。完善的独立董事制度，则是董事会独立性的重要支柱’’①。在此意义上，将一个国家公司的独立董事及董事会的独立性提升了，在流行有效公司治理的美国模型中，董事会的独立性也是核心思想。可见，独立性是独立董事制度的核心和灵魂，是构成整个独立董事制度的理论基础。

　　二、独立董事的自身能力

　　独立董事必须具备上市公司运作的基本知识，熟悉相关法律、行政、规章及规则；具备相关履行独立董事职责所必须具备的工作经验。这样才能保证独立董事具备相当的经营管理能力。很多公司热衷于借助独立董事的声望来为公司或管理层谋取利益，从而较多地选取了不具有相关的技能与经验的独立董事，独立董事不能对公司的决策、经营起到应有的作用，成了董事会中的“摆设”与“花瓶”。①胡汝银．怎样看待独立董事制度［Ｊ］．北京日报，２００１－０２－０５，第１４版．３６

　　第三章我国独立董事发挥作用的制约因素及其改善措施

　　独立董事所具有的职权

　　独立董事作为董事会的成员，他代表股东监督内部董事和管理层，有权对公司的重大经营战略、投资决策等提出意见和建议，独立董事要在董事、高级管理人员的提名、任免及其薪酬方面提出独立的意见，并且独立董事应该有独立表达意见的途径。独立董事应当对上市公司的重大事项发表独立意见，独立董事发表的意见应当在董事会决议中列明，需要时应当将独立董事的意见予以公告，独立董事出现意见分歧无法达成一致时，董事会应当将各独立董事的意见分别披露。独立董事应当具有较一般董事更为超脱的地位，独立董事在表达意见，履行职责方面享有特殊的权利。为了更好地保证独立董事发挥作用，独立董事可以通过设立专门的委员会来行使审查、监督的职责。需要注意的是，独立董事不应被视为某一方面的咨询专家，或公司顾问，二者的区别在于是否对公司的所有重大事项有表决权。否则，公司应当对提供服务者按照咨询专家或顾问聘用和支付报酬，而不应该将独立董事和咨询专家同等对待。

　　四、上市公司对独立董事意见的重视程度

　　上市公司需对独立董事就其职责范围内事项发表的意见（保留意见及其理由；反对意见及其理由：无法发表意见及其障碍）予以充分重视。如果独立董事的意见并没有得到上市公司管理层的重视认可，那么独立董事同样形同虚设。

　　五、独立董事权责制度

　　首先，上市公司应当建立必要的独立董事责任补偿制度，以降低独立董事正常履行职责可能引致的风险。这是基于独立董事的责任大于权利的特定情况。在现代市场经济条件下，随着董事、经理等经营者的风险、义务、责任日益加重，独立董事的责任也日益加重。为了最大限度地激励优秀的经营者大胆从事工商业活动，为股东谋取最大的盈利，西方国家公司法往往规定董事补偿制度，由公司依据一定的行为准则对董事、经理经营中的某些过失责任运用补偿机制分散其风险。

　　其次，对于独立董事只有有法律责任约束的义务，才可能得到切实的履行。３７