案例民法 课程论文

院 系 商学院

专 业 会计（注册会计师方向） 班 级 注会一班 学生姓名 覃慧 学 号 1221411021 任课教师

2014年 12 月 30 日

从中国历史的视角谈中国民法的未来命运与趋势

注会 专业 学生 覃慧 学号 1221411021

摘要 本文将追根溯源，由中国民法的历史到如今的发展，从中国历史的视角谈中国民法的未来命运趋势。

关键词：历史；民法；趋势

一、 中国民法的历史

（一）清末法制变革以前的中国民法

清末法制变革以前，中国民法走过了漫长的发展道路。应当说，中国古代的刑法是相当发达的，它的科学性和周密性在世界上是首屈一指的。但是，中国古代的民法却远没有刑法那样发达，没有形成系统、完整和严密的体系，没有独立的民法典。尽管历代封建统治者都十分重视法典的编纂，各朝代都制订有法典，但这些法典大都是刑法之规定，其中虽涉及民事关系，如户、婚、钱债、赔偿等，亦采取刑罚的手段调整之，本质上仍属刑法规范。

综观中国古代民法，可以看出，中国古代民法观念不发达，民法中的平等、自由、权利等观念一直没有形成。也没有成文的民法典，民法法典化极不发达，与罗马法及后来的大陆法系相比，相去甚远。

（二）清末法制变革后至新中国成立前的中国民法

清末法制变革后，中国民法开始走上了法典化的进程。可以说，清末法制变革是中国近代民法法典化的真正开端。清末法制变革以引进西方先进法律，进行法典化运动为基本特点，其结果是制定了大批新式法典，对中国法律的发展产生了极为深刻的影响。

1911年，清政府制定了《大清民律草案》，这是中国历史上第一部民法典草

案，是中国近代民法法典化的开端。这部仿效德、日民法典而制订的民法典草案尽管因辛亥革命而没有正式颁行，但对中国民事立法及民法理论的发展有着深刻的影响。中华民国成立后，民法典的修订工作也没有中断，但起草工作进展缓慢。1925年，在《大清民律草案》的基础上，由北洋政府修订法律馆完成了民法典的起草工作，称为《民法修正案》，又称《第二次民律草案》。这部民法草案曾经北洋政府司法部通令各级法院在司法中作为法理加以引用，但终因没有完成立法程序而未成为正式民法典。

1928年12，月，南京国民政府立法院成立后，即着手起草民法典，并于1929年设立民法起草委员会。民法起草委员会依“民法各编立法原则”，经两午完成民法典的整个起草工作，并分编公布施行，是为《中华民国民法》，这是中国历史上第一部正式的民法典。新中国成立后，这一民法典被中央人民政府明令废除，现仅在台湾省适用。

（三）新中国成立后的中国民法

新中国成立后，中国历史从此掀开了新的一页，也开始了现代中国民事立法史的新篇章。我国曾于1954年和1962年进行了两次民法典的起草工作，并分别制定了两个民法草案，但这两个民法草案都因政治运动而夭折。党的十一届三中全会后，中国开始纠正思想上的左的错误，并实行改革开放政策，发展商品生产和商品交换，因而，民法典的制定再次被提到日程上来。

1979年11月，全国人大常委会法制委员会组成了民法起草小组，开始了第三次民法起草工作，至 1982年5月，先后四易其稿。此后，由于经济、政治等各方面的原因，中国的民事立法采取了先分别制定民事单行法，待条件成熟后再制定民法典的立法方针。在这一立法方针的指导。下，我国先后制定了大量的民事单行法，如《经济合同法》、《继承法》、《专利法》、《商标法》等。鉴于民事立法中的若干基本原则和制度不宜由单行法分别规定，因此，1986年又制定了具有民事基本法性质的《中华人民共和国民法通则》。此后，又陆续制定了诸多民事单行法。

二、 中国历史对民法的影响

综观中国古代民法，可以看出，中国古代民法观念不发达，民法中的平等、自由、权利等观念一直没有形成。也没有成文的民法典，民法法典化极不发达，与罗马法及后来的大陆法系相比，相去甚远；民刑不分，以刑事责任代替民事责任。

造成中国古代民法不发达的原因是多方面的，其中主要有：

（1）政治原因。中国古代社会的封建专制政体将立法的重点主要放在维护封建专制统治上，封建统治者更习惯于运用刑法或行政法手段调整各种社会关系。在封建专制政体下，封建统治者无视私人之间的权利关系，这就便民法的发展受到了极大的制约。

（2）经济原因。在中国古代社会自给自足的自然经济制度下，“重农抑商”的经济观念根深蒂固，统治者也实行“以农立国”的基本国策，致使商品交换极为贫乏和简单，这就严重抑制了以调整商品经济关系为主要对象的民法的发展。

（3）思想原因。中国古代社会以儒家思想为立国的指导思想，儒家所倡导的“重义轻利”，严重限制了人们在物质利益方面的正当要求，甚至鄙视“利”，“君子喻于义，小人喻于利”，人们的权利观念极为淡薄，因此，对作为权利之法的民法自然表现出冷漠的态度，从而为中国民法的发展设置了严重的思想障碍。

（4）文化原因。中国古代的社会文化以宗法制为核心，宗法制的内在精神就是区分人们的贵贱上下、尊卑长幼，从而形成了等级森严的宗法原则。因此，中国古代社会的平等观念极不发达，这就使得以平等为基本原则的民法失去了存在的土壤。

而通过新中国民法的发展史，我们不仅要看到成绩，同时也要总结经验教训。

（1）发展市场经济必须有民法。新中国的民法发展史表明，中国民法法典化进程是与商品经济的发展密切相关的。中国几次民法典的起草工作都是在提倡发展商品经济的前提下进行的，而一旦商品经济关系遭到破坏，民事立法工作便夭折。因此，民法与商品经济有着天然的联系，这不仅为新中国的民法发展史所证明，也是世界各国民法发展史所揭示的共同规律。我国实行市场经济体制，大力发展社会主义市场经济，民法是必不可少的，市场经济必须以民法为保障，民法是市场经济的基本法。

（2）保障人权必须有民法。人权是一个人应有的权利，其首要的是人身权，人身权是最为重要的民事权利，是民事主体从事民事活动的前提条件，是享有其它权利的基础。新中国的民法发展史表明，没有民法，人权就很难得到实现和保障。因此，保障人权，促进人权的发展，必须建立完善的民法制度，必须促进民法的正确实施。

（3）维护社会公平正义必须有民法。实现社会公平正义是民法的宗旨，也是人们追求的理想目标。民法担负着维护社会公平正义的重要作用，发挥着协调各种利益冲突的调节器的功能。3因此，可以说，没有民法就不会有真正的社会公平正义。在新中国的民法发展史上，民法被否定或不被重视时，独立民事主体的权利即私权就得不到保障，社会公平正义就无法实现。

三、 未来命运与趋势

改革开放以及社会主义市场经济体制的确立与发展，为中国民法学的发展提供了难得的机遇。改革开放近30年来，民法逐渐确立了在社会主义市场经济法律体系中的基本法地位，获得了长足发展，主要表现在以下几个方面：

（一）、民事立法的继受目标逐渐多元化

自清朝末年民法被引入中国以来，中国的民事立法主要继受的是大陆法系的民法理念和制度。改革开放以后特别是上世纪90年代以来，中国民法学对外国民法的继受，已呈现出目标多元化的现象，即在学习大陆法系的概念体系基础上，兼采英美法系的制度，并着重与国际公约和国际惯例协调一致。以新合同法为例，该法许多制度直接采自德国民法、日本民法，如缔约过失、附随义务、后契约义务等等。但新合同法将违约责任原则从过错责任改为严格责任，并规定预期违约、强制实际履行等制度，则是主动继受《联合国国际货物销售合同公约》、《国际商事合同通则》和英美契约法的结果。

（二）、立法指导原则上更加开放和创新

以2007年通过的物权法为例，从该法条文本身可以看到以下的立法指导原则：一是贯彻个人利益与社会公益协调发展的所有权思想；二是坚持对合法财产的一体保护原则；三是严格限定公益目的，重构国家征收制度；四是建立统一的、与行政管理脱钩的不动产登记制度；五是总结农村改革经验，实现农地使用关系的物权化。物权法的这些指导原则表明，中国民法学力求将继受而来的民法理论与中国改革开放和发展社会主义市场经济的伟大实践相结合，力求除旧布新、推动社会进步、维护公平正义，并创建适合中国国情的新的民法制度和民法理论。

更多地针对中国现实问题设计法律制度。当前中国的民事立法，对于外国民法制度和理论不是盲信盲从，而是针对中国社会的实际问题，设计切实可行的法律制度。例如新合同法，针对三角债问题，规定债权人代位权制度；针对债务人赖账问题，规定债权人撤销权制度；针对拖欠工程款问题，规定承包人优先受偿权制度；等等。再如物权法，针对公权力的滥用问题，规定物权具有排他性效力，规定国家征收限于社会公益目的，规定统一的不动产登记制度等。

中国民法的未来发展还有很长的路要走，还有许多问题需要民法学者继续深入研究。主要是关于对民法自身的认识。对于什么是民法的理念、民法的精神、民法的目标，民法究竟是私法还是公法，如何正确认识和处理公法与私法、公权与私权、公益与私益的关系等问题，中国民法学界还需要进行深入研究。