难民定义新探

难民定义新搽黄素梅1，易卫中2

(1、厦门大学．福建厦门361005；2、华侨大学．福建泉州362011)

摘要：为了更好地对奎球惠刷增加的难民提供及时、全面的保护，有蓝姜对1951年(关于难民地位的日内瓦公约)及其

1967年议定书中的难民定义予以奎面、准确的理解．尤其是其中“属于某一社会群体”遗一不哨定的、模糊的、随着时代发展变化而又有不同涵义的概念，更是应谊依照会约的宗旨和目的对其干以科学的识别和理解．了解其特点、类别，从而使符合难民条件的人取得难民地位并获得国际保护。

关镀调：难民；“属于某一社会群体”；标准与特点；类矛I中图分类号：c912

文献标识码：A

文章编号：1009—4997(2004)01—009l一03

原因以外的情形。因此，有学者说“这个定义是弹性的。可咀适应新的迫害对象，新的追害形式和新的迫害特征。”【3】因而不仅政治迫害而且其他原因也可以主张合格的难民地位。涵盖丁许多新出现的难民类型。不失为一个灵活的定义；尤其是其中的“属于某一社会群体”这一概念．更是具有广泛的内涵，使许多因各种各样的迫害(这些迫害不属于上述其他四种之一)面又得不到政府保护的人．可以申请难民地位从而得到国际保护。如非洲某些传统国家要求对女性施行割礼的行为即可视为一种迫害，她们兢可以以自己“属于某～社会群体”这一理由来申请难民地位。H1但是我们也不能不注意到在公约及其议定书中．对“属于某一社会群体”这一概念并未加以解释和阐述，当然也来列出构成“属于某一社会群体”的“既定名单”，亦未从历史的角度来指出具有哪些特定身份的群体可以被认为是“属于某一社会群体”。【5j因此该概念具有一定的模．糊性：究竟哪些人可以认为是“属于某～社会群体”?如何识别该群体的存在?由于公约授有统一的界定．对该理由的甄别标准也不一致，在实际操作中留给难民资格审查者较大的自由裁量权。由于各个国家、民族、个人的思想意识、政治观念的不同，对同样的申请理由不同的审查者会作出不同的结论．因而会导致不公正、不平等现象的产生。

二．甄别是否“曩于某一社会群体”的标准与特点有学者认为．只要给予避难保护的国家遵守国际法上保护人权的最低标准，比如日内瓦公约中的对待难民的最低标准和禁止遣送难民返回迫害的国家(不遣返原则／p订nzipde．

国际难民从广义上讲是泛指因自然灾害、战争、大规摸内乱和各种政治迫害等原因被追逃离本国或经常居住国而流亡到其他国家的人员。…难民问题在历史上一直存在，但该问

题进入国际法领域以及难民成为法律上的概念是从20世纪

20年代开始的。目前，权威的难民定义是1951年《关于难民地位的公约)所作的阐述。但公约并未对定义中“属于某一社会群体”作确切的解释，也没有设定具体的标准因此，有必要对这一概念作出分析和探讨，以便更好地掌握好难民的内涵。

一、。属于莱一社会群体”撼念的禳糊性

1951年‘关于难民地位的日内瓦公约)第一条规定难民适用于下列^，即“由于1951年1月1日以前发生的井因有正当理由畏惧由于种族、宗教、国籍、属于某一社会群体(Membershlp

of

8

particuJar

soc湖group)或具有某种政措见

解的原因留在其本国之外，并且由于此项畏惧而不能或不愿受该国保护的人；或者不具有国籍并由于上述事情留在他以前经常居住国家以外而现在不能或者由于上述畏惧而不愿返回该国的人。”当年通过该公约时．认为难民危机是由二战所

引起的局限于欧洲范围内的一种临时现象．所以设定了时限

即“由于1951年1月l目以前”．另外规定，缔约国有权选择将公约仅适用于欧洲范围之内。但这种乐观主义观点因1950年代到1960年代从世界其他地区尤其是非ilfl涌现的难民湘而受到质疑。所以．1967年(关于难民地位的议定书)取

消了1951年公约规定的时间上和空间上的限制，从而使公约成为真正意义上的世界性公约。【21

综观上述1951年公约和1967年议定书中难民的定义．它清楚地表明了五种迫害的理由；种族、宗教、国籍、属于某一社会群体、具有某种政治见解。而使用”属于某一社会群体”

这一概念的原因是考虑到除丁种族、宗教、国籍、政治见解可

“Non．Rofoul哪朗t”)的根本原则。其他保护难民的方式由避难

国自行决定。哺1有些国家甚至阻止难民入境，如西班牙在与摩洛哥的交界处筑起了一道长达lo多公里的障碍物以阻挡数以万计企盼到欧洲谋生的非洲难民，这被欧洲人自称为新的“柏林墙”。【7】目前。在一些匡家的司法裁决、法律规定、政府政策及实践当中，各个国家对1951年公约中“属于某一社会群体”有不同的识别标准．在普通法系中有两种占主要地位的甄

以导致难民的产生外，随着社会的发展与变化。可能还有其他一些不可预见的原因也会导致难民的产生．因此，就使用丁“属于某一社会群体”这一概括性的术语，以涵盖除上述四种

作者：黄索梅．女。福建厦门大学法学院。

91

臣薹蠹戛疆li圈笪查鱼墼堂堕堂堡垫篁!!塑!!些；!别方法。

第一种是．看该群体是否具有”被保护特征”或“不易性特征”．即该群体是否具有不可改变的特征．或这些特征是构成“人的尊严”的一些基本要件．以致不能强迫他们放弃这些特征。这种不可改变的特征可以是与生俱来的(如性别或民族)或因其他原因而不能改变(如属于某一社团、职业或地位的历史事实)。

第二种方法是．看某一群体是否拥有一种共同的特性．而该特性能使他们被识别为某一群体，或能将他们从社会中一般性地区分开来，这被称为“社会感知”方法或标准。同样。妇女、家庭、同性恋依据其生活的社会环境，依该方法亦可被认为属于某一社会群体。

其实．这两种标准可以结合到一起。这是因为该群体中的成员均是由于具有某一共同的、不可改变的或基本的特征而常常被他们生活的社会认为属于某一社会群体。但有时不同的方法或标准会导致不同的结果例如．依据“社会感知”标准．判断是否“属于某一社会群体”可能并不基于其不可改变的或维护人的尊严所必要的基本特征一也许是根据其职业或社阶层来评定。【引

我们可以将上面两种标准融合到一个恰当而又简明的定义中，即“某一社会群体是由这么一群人构成的．他们享有某个共同的特征而不仅仅是由于存在迫害的危脸，或者他们被社会识别为一个群体。该特征常常是与生俱来的、不可改变的、或者是其他与身份、道德、实现人权有关的基本特征。”该定义包括了那些历史性的因而无法改变的特征．也包含了那些尽管可以改变。但由于其与某个人的身份紧密相联或者属于基本人权的表现而不能要求其改变的特征。所以．我们在认定某人是否属于某一社会群体以及该群体是否存在时．应特别注意其是否具有以下几个特点：

l、迫害危险的存在。尽管某一群体的成员遭受迫害或对迫害有一种共同的畏惧不是认定某一社会群体存在的唯一因素．然而．对某一群体的迫害行为的存在是决定该群体是否存在的一个相关因索．甚至它可以引起某一群体的产生。例如．左撇子并不是一个社会群体．但是，如果因为是左擞子而遭到迫害．则毫无疑问他们很快被认为构成了一社会群体。但要注意的是，起决定作用的是“左撇于”这一特性而不是“迫害”使其成为一社会群体。【9】

2、成员问无需有紧密联系。某一请求者无须证明该群体的成员彼此熟悉或有密切联系而形成为一社会群体．也就是说并不要求该群体是“紧密结合”在一起的。因此，在某些情况下，女性依据其共同的性别特征可以成为一十社会群体，而不管她们是否基于这种共同特征而被此联系。

3、不要求所有群体成员处于迫害的危险之中。某个人在申请难民资格时．不能要求其证明所属群体的全部成员均处于迫害的危险之中。【10】因为某些成员可能并不处于危险状态．例如．如果他们隐藏其具有的特征，则不能被迫害者所知晓；或者他们与迫害者合作。

4、具有相当规模。依1951年公约1条A款(2)项的涵92义，所主张的某一社会群体的规模并不是决定其存在的有关标准。例如．图家企图镇压的某种宗教或政治形态应是被某一特殊社会中的成员所广泛接受的一甚至是被大多数人所接受的；大多效人处于迫害的危险之中的事实不能成为拒绝提供国际保护的理由。5、非政府行为和因果联系。以“属于某一社会群体”的理由而请求给予难民地位的案件中．有许多请求者面临的是非政府行为的迫害且二者之间有因果联系。公约井未要求迫害必须是政府行为。如果当地的人们许可对某一群体施加严重的歧视或其他侵犯行为．而政府当局叉知道这些歧视或其他侵犯行为并且容忍其存在，或如果政府当局拒绝、或证明不能提供有效保护，则这些行为可以被认为是迫害行为。…1实际上因果联系可咀因下列情况而确立起来：1、存在非政府迫害行为的真实危险是因公约所规定的某个理由所引起的．而不管政府对申请者不能提供保护是否与公约有关；2、所存在的非政府的迫害行为的危险与公约规定的理由无关．但政府因公约的理由不愿或不能提供保护。兰、“属于其一社会群体”的类别尽管我们不能认为”属于某一社会群体“这～概念就像一个装杂物的容器一样可以包罗万象，它只是与种族、宗教、国籍、政治见解并列的一种迫害理由．但为了适应新的社会形势的发展趋势，试将其作以下分类：l、与性别有关的群体。最近，一些人权倡导者试图利用“特殊社会群体”这一概念对因性别而受到迫害的人提供保护．在InreFa也iyaKasinga案中。尽管对“属于特殊的社会群体”做了限制性的解释，但原告还是成功地利用自己“属于某一特殊社会群体”这一理由取得丁难民地位。f坛1毫无疑问，这是一个成功的、有重大意义的先倒。如．在Safa订vINs案中原告saf正r由于拒绝接受伊朗对女性制订的与服饰和行为有关的严格的风俗习惯及法律而被拘留，并被审判长达八小时．后来义被大学驱逐并受到进一步惩罚的威胁。她在庇护请求中宣称“伊朗女性，因为她们天生的特性(她们的性别)，而被强加一些苛刻的限制．因而成为一个特殊的社会群体”。【l”在实践中，许多女性的申请理由与性别有很大联系．女性可以被看作一个特殊的社会群体。依联合国高级难民署(uNHcR)2002年统计的数字表明．截止2002年1月1日，共有19，783，100难民。【¨1而女性占难民总数的45％一55％。u”为了保护女性的合法权益，在实践中对女性申请难民资格进行审查时应特别注意这些与性别有关的迫害因索，例如在欧洲理事会通过的<关于在欧洲理事会成员国及欧洲联盟进行庇护的限制的1440号建议(2000))(Recom。坨。d。。tm1440<2000>onIkt五ctions0nAsnumIntheMeⅡlb盯state0fthe(buncil0fEuropeandtheEuropeanUnlon)中规定成员国在处理妇女庇护申请时”应允许与其配偶区别适用并考虑其特殊的需要和动机”。我们可以将与性别有关的群体分为以下几种：(1)性别歧视导致迫害而产生的群体歧视本身在通常情况下不会达到迫害的程度．但如果歧视对某个人产生的具有

摘要：黑社会性质组织犯罪是我国1997年刑法新增设的罪名．它的增设为我国司法实践惩治黑社会性质组织犯罪提供

了法律依据。最高人民法院2000年12月4口(关于审理黑社会性质组织犯罪的案件具体应用法律若干问题的解释)和2002年

4月28日‘全国人民代表人会常务委员会关于(中华人民共和国刑法)第二百九+四条第一款的解释)对如何准确认定黑社会一洼

质组织犯罪提供了皖一、明确、具体的标准。本文拟对黑社会性质组织的法律性质和特征进行一定的论述。

差键词：黑社会；黑社会性质组织；法律性质；特征中囝分娄号：C912

3

文献标识码：A文章编号：1009—4997(2004)01—0093一03

(MAFI)均属于此。国内外对黑社会的认定有着共同点，即都

一、黑社会性质组织的法律性质

黑社会性质组织犯罪由社会犯罪学的概念引入刑法学领域，并作为立法罪名．是我国刑事立法的创举。黑社会性质组

织是从黑社会派生出来的概念．要确切把握黑社会性质组织

认为它是地下的、隐匿的、从事大量违法犯罪活动的社会。换言之，黑社会指的就是犯罪社会，强调的是犯罪的社会形态。

我国刑法学中的黑社会性质组织．是指已经具有黑社会犯罪的某些痕迹和性质．但还不具备黑社会犯罪的完整特征．

属于界于集团犯罪和黑社会犯罪之间的。向黑社会犯罪过渡

的法律性质，就必须首先明确黑社会的概念。

在我国规范语言中，”黑”是指秘密、不公开．”黑社会”是

指社会上暗中进行犯罪活动的各种黑暗势力，如反动帮会、流

氓、盗窃团伙、走私、贩毒团伙…；黑社会英文为(uNDER—

的一个中间形态性J。黑社会性质组织是黑社会犯罪的初级阶段，是具有黑社会的一些组织特征和行为特征．初步具备了黑社会属性的犯罪组织。有关立法文件也指出：”在我国，明

4、因某一历史原因受到迫害而形成的群体如某人因其父母有过从事间谍职业的历史背景，从而遭到迫害。同样可以主张其“属于某一社会群体”而申请难民地位。

四、结语

w0RLD)，犯罪辛迪加(CRIMINALSYNDIcATE)、黑手党实质性的不利后果．例如，严重限制了某人谋生的权利、信仰宗教的权利或获得救育的投利，【l卅那么就达到了迫害程度而导致某一群体的产生。

(2)因性倾向导致迫害而产生的群体因具有不同的性倾向而提出的难民主张就包含了性别因紊。最普遍的有同性恋、变性人、易装癖者等．他们常常遭到极端的公众仇视、暴

力、虐待或严重的歧视。【”1

(3)因为了强迫卖淫或性剥削而拐卖他人所造成迫害而

)，，，，，3，，，，，，，b，7》，》7，，÷，o，，，，，，，，'，，》}，，)7)，，，)，，，)，，，07，，，，，，，，，，，，》，，，j，÷，，7》，o，÷，》，o，)，，，j，)，》，b

目前，尽管一些区域性安排对难民的定义有所扩展．如非{III的‘非统组织难民公约)将难民扩展为。外来侵略、占领、外国统治或在其原籍国或原居住国的部分或全部领域内发生严重扰乱公共秩序的事件而被迫离开其本国的人”．而美洲的(卡塔赫拉宣言)中的定义类似于非统组织公约中的定义．但附加丁“大规模侵犯人权”的标准．因此，对“属于某一社会群体”的概念予以讨论以便有新的理解是必要的。

参考文献：

[1】周洪均国际法[M]．中国政法大学出版社．1999。

113．

产生的群津某些拐卖妇女或未成年人的情况，也可以作为申请难民地位的理由。为了强迫卖淫或性剥削的目的而强迫或以欺骗手段征召妇女或未成年人也是一种与性别有关的暴力

或虐待，这种情形甚至会导致死亡。

2、与职业或阶层有关形成的群体因从事某种特定职业或

属于某特定阶层而受到迫害，也可以“属于某一社会群体”这一理由来申请难民地位。例如从事倚道布教这一职业的人并不构成一社会群体．但如果因其从事该职业而受到迫害．则毫无疑问可以认定其“属于某一社会群体”。

3、固具有某种生理特征遭遇迫害而形戚的群体这里所指的生理持征是除性别以外的其他生理特征．如“六指手”、“左撤子”、“朝天鼻”等，如果某人因其生理特征而遭到迫害的话．就可以主张其“属于某一社会群体”。

作者：谢宏．女．云南大学法学院。

[2]PublicIntemationdLawALINAKACzOROwSKA

AILEYPROLDBESs．2002．303，

[3】Re“tali葫ngthe1951Refug盹(j叩ventionJOANFITz—

PATRICKR笛．d朗tandFeUowSdHawardHumanrlal

Ri小ts

Jou卜

spn“g1996，252

[责任编辑：李椭武]

93