司法考试合同法中制约合同生效问题
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司法考试合同法中制约合同生效问题
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司法考试合同法中制约合同生效问题
司法考试合同法中制约合同生效问题：
李某与甲公司订立商品房预售合同，并办理了预告登记，房屋建成后，甲公
司未经李某同意，将该商品房抵押给乙公司，双方订立了抵押合同，并办理了抵
押登记。关于该抵押合同和抵押权，下列哪一表述是正确的？（ ）
A.甲公司与乙公司的抵押合同有效，乙公司可以取得抵押权
B.甲公司与乙公司的抵押合同无效，乙公司可以取得抵押权
C.甲公司与乙公司的抵押合同有效，乙公司不能取得抵押权
D.甲公司与乙公司的抵押合同无效，乙公司不能取得抵押权
【正确答案】C
【答案解析】本题考核抵押权的设立。根据《物权法》的规定，不动产抵押
合同生效+登记=不动产抵押权生效。另外，《物权法》第20 条第1 款规定，当
事人签订房屋买卖或者其他不动产物权的协议，为保障将来实现物权，按照约定
可以向登记机构申请预告登记。预告登记后，未经预告登记的权利人同意，处分
不动产的，不发生物权效力。据此可知，预告登记只制约物权处分权的生效，不
制约合同的生效。因此，本题中甲公司与乙公司之间的抵押合同有效，但是由于
预告登记的存在，乙公司不能取得抵押权。
学员问：老师你好，能举例说明下制约合同生效的情况吗？
法律教育网老师回复：
比如说第四十四条 【合同的生效】依法成立的合同，自成立时生效。
法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。
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