民法中权利设定的几个基本问题 .doc

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民法中权利设定的几个基本问题
民法是关于权利的法律，理解民法的权利设定技术是理解整个民法的基础。
本文拟就其中的几个基本问题作一阐述。

一、民法中的概念

民法对权利的设定是通过民法规范而成就的，而民法规范则又是由概念组
成，对民法中的概念的基本类型与性质的分析是探索民法权利设定技术之奥妙的
入口。

（一）民法中的概念的类型

民法上的概念一般可以分为两种，一是描述事实的概念，如有体物、侵权行
为等，二是描述法律关系的概念，如物权、债权等。但是，这两类概念经常被混
淆，如合同与合同关系、委任与代理关系等。

民法中描述事实的概念也有两种，一是描述自然性事实的概念，如土地、货
币、建筑物等，二是描述建构性事实的概念，如法律行为、侵权行为、行为能力、
善意、过失、要约、承诺等。第二种概念所描述的事实都是自然状态中原本所不
存在的，而是法律向自然事实注入评价性因素之后所形成的事实。

拉仑兹则将“描述建构性事实的概念”称为“法律的技术性概念”，（注：拉仑
兹：《法学方法论》，陈爱娥译，台湾五南图书出版公司印行，1996 年12 月，第
七章“法学中概念及体系的形成”，第 397-401 页。）他认为：法学之所以要建立
这些概念，目的在于法律建构中的涵摄目的，即将不同样态的现象纳入一个一般
概念之中，以便于法律的陈述和推理。

我以为描述建构性事实的概念的出现，是法律发展的重要标志，可以说：无
此类概念，即无所谓法律之技术，因为缺失此概念作为中介，而从自然事实直接
到法律后果的法律推理是法律的最原始的水平。

从另一个角度，民法中的概念还可以分为非建构性概念和建构性概念，非建
构性概念一般是描述自然事实的概念，它们一般不是法律创造的概念，而是从日
常语言中直接引入，而建构性概念则是法律自己创造的概念，法律上的意义正是
法律运用这些建构性概念而建构出来的，建构性概念可分为描述建构性事实的概
念和描述法律关系的概念：

民法上的概念：A.非建构性概念：——a.描述自然性事实的概念，如土地
B.建构性概念： ——b.描述建构性事实的概念，如法人
——c.描述法律关系的概念，如物权

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