我国上市公司的内部监督制度研究

　　广东工业大学

　　硕士学位论文

　　姓名：孙志岩

　　申请学位级别：硕士

　　专业：企业管理

　　指导教师：朱福良

　　20040430

　　摘要

　　首先，本文以我国上市公司的运行和监管现状为起点，回顾和分析了我国上市公司的发展过程，以及上市公司治理中存在的问题，指出了目前我国现行的公司内部监督制度效果不佳、监督不力的客观事实。

　　本文在第三章中通过借鉴国外典型监督制度的相关规定，并对监事会制度和独立董事制度的产生、发展和实践进行比较分析，找出我国监控机制不力的问题及根源所在，提出了在目前的法律法规框架下，要想解决我国上市公司治理失效的问题，一方面需要进一步推动独立董事制度的实施进程，完善对董事会的改造，另一方面要致力于改革我国的监事会制度。监事会是我国公司组织结构的重要组成部分，目前我国监事会由于体制上和立法上的缺陷以及实践中的实际情况所限，很难保持其应有的独立性和客观性，真正能发挥监督作用的极少，因而完善监事会的监督机制，加强监事会的独立性和客观性问题迫在眉睫。本文提出了监事会的改造应从改造监事会内部构成、加强监事会职能入手的想法，针对我国双层制的特点，采用内部治理与外部治理相结合的方法，将中国证券监督委员会引入到公司内部治理的层面，以此补充、强化和完善我国监事会制度的监督功能，形成公司内部治理结构中的权力制衡机制。

　　本文在第四章提出在监事会中设立独立监事的大胆举措，并对独立监事制度的主要内容进行了微观层面上的设想和探讨，以独立监事制度的作用和特征为出发点，以权力的制衡和独立为理论基础，以独立监事的独立性和客观性为重点，对独立监事制度的构建进行分析和探讨，提出了内部监督与外部监督相辅相成的作法，由中国证监会新设机构一监事管理局进行独立监事相关事项的具体操作，如向上市公司推荐合格人选、负责人员培训、进行绩效评估和薪酬管理、独立监事业绩公示等。引入独立监事的资格认证制度，并成立独立监事协会进行协助，从而推动独立监事的市场化进程。相信通过独立监事制度的弓１入，必将对我国股份制公司改革的进一步深化和加强上市公司的有效监控有所助益，以期提高我国公司治理的效率。关键词：上市公司；公司治理结构；内部监督制度；独立监事

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　　ＡＢＳＴＲＡＣＴ

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　　第一章

　　１．１问题的提出绪论

　　国家经济的增长依赖于公司财富的增加，而创造财富离不开良好的公司治理ｍ。随着全球经济一体化的发展和世界经济环境的变化，各国的公司治理实践也发生着深刻的变革，越来越多的投资者和公司的决策者认识到，良好的公司治理是企业增强竞争力和提高经营绩效的必要条件，是保护所有者及其他利益相关者，保证现代市场体系有序、高效运行的微观基础。因此，社会对于如何建立有效的公司治理给予了越来越多的关注。

　　企业的控制权和经营权的分离正是公司治理的逻辑起点。股份制公司是现代社会中占主导地位的经济形式。随着企业规模的扩大和市场的复杂化，为了更好地实现管理，企业所有权和经营权分离，物质资本所有者就把公司的经营权委托给有经营能力的经理人（代理人）。然而，这其中由非所有人行使资产管理职能所产生的风险却不容忽视：在现代公司中股东通常不是决策的制定者，决策的制定权由经营者所掌控。经营者作为代理人，其自身利益不可能和股东的利益完全～致，因此企业就需要设计一套激励和约束经营者的有效机制，以期引导经营者实现股东财富最大化的目的，监督和制止经营者的投机和违法行为。这种治理机制正是激励和约束机制的有机结合体，合理的激励机制是实现最佳公司治理的关键，而有效的监督机制则是实现公司最佳治理的保证。企业如何能促使经营者（代理人）恪尽职守，限制经营者损害所有者的行为，以最大限度地增加委托人的效用，正是股份制公司的监督机制所要解决的问题。

　　由于历史原因，我国的上市公司大部分是由国有企业改制而成，因此存在着严重的“一股独大”、“内部人控制”、所有者主体虚置等问题，大大影响了上市公司的经营和业绩，致使上市公司行为短期化现象、控股大股东之间不正常的关联交易时有发生。中国证券监督委员会（以下简称“证监会”）确定２００１年为中国股市的“监管年”，在这一年中立案查处了亿安科技、中科创业、三九医药、银广厦等上市公司的严重违规问题，如：董事会和管理层操纵股价、挪用上市公司的巨额资金，上市公司与中介机构共同造假、出具不实的财务报告，信息披露不规范等等，严重动摇了广大投资者，特别是中小投资者的信心。如何制衡董事会和经营管理层的权力？谁来维护中小股东的正当权益，从而确保

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　　我国股市的正常与健康发展？这些问题引起了学术界的广泛思考。针对这些问题，证监会采取了一系列改革措施，相继出台了有关信息披露、独立董事制度、上市举荐等一系列规范股市的监管措施，力求将股市引入符合市场规则的运行轨道上，以此推动上市公司的健康发展。

　　股份制公司的监督方式分为内部监督和外部监督。公司内部监督所要解决的是公司内部股东大会、董事会、经营管理者以及监事会之间的权力制衡，主要途径是通过公司内部的机构设置和权利安排来达到目的。对于一个外部市场不很发达的经济模式来说，良好的内部监控机制尤为重要。公司外部监督是指通过政府干预、资本市场、产品市场、经理人市场以及利益相关者等对公司进行控制和限制，从而解决公司的治理问题。这两种模式的区分不是绝对的，在很大程度上，两种模式相辅相成。

　　目前我国处于社会主义市场经济的初级发展阶段，外部市场的建立还很不充分，因此上市公司内部监督制度的有效性对于我国的经济发展和社会稳定有着非常重要的影响。我国股份制公司的内部监督制度最初采用的是监事和监事会制度，然而，监事会监督不力早已是公司治理中的一个突出问题。我国于２００１年正式引入了独立董事制度，这种制度是以制衡控股股东和监督经营者，确保董事会在进行决策时考虑所有股东的利益，以减少内部人控制和大股东操纵的角度为出发点的。如今，独立董事制度在我国实旌已经将近三年，它对解决我国上市公司治理失效、监督失控问题和构建新的公司治理模式有着明显的现实意义，但仍然存在着很多不尽人意的地方，使得独立董事监督作用的发挥非常有限。由此可以看出，要想真正解决这个问题，仅靠引进几个独立董事是远远不够的。鉴于此，本文通过对当前的监督制度本身缺陷的剖析，力图找出我国现存内部监督制度不能奏效的真正原因，为进一步加强上市公司的内部监督机制找出合适的对策，以期对上市公司的发展和我国公司治理的完善有所帮助。１．２国内外研究现状

　　在市场经济发达的国家有两种较典型的公司治理模式：大陆法系的德曰模式和英美法系的英美模式。以德国、日本为代表的双层制模式是在股东大会下设董事会和监事会，分别行使经营和监督的权力。以英美国家为代表的单层制模式，公司机关只设置了股东会和董事会，主要由独立董事行使监督权，实行独立董事制度。实际上还有第三类内部监督模式，是以法国、丹麦等国家为代２

　　弟～苹绪论

　　表实行的混合制模式，即公司可选择只设董事会而不设监事会，也可以选择同时设立董事会和监事会。

　　２０世纪８０年代，西方学术界认为德日模式有利于鼓励企业着眼于长远发展，因此倍加推崇。２０世纪９０年代以来，随着美国在全球经济中主导地位的加强，认为英美模式更优越的观点逐渐占了上风，再加上美国经济强劲的扩张能力和渗透能力，使得许多国家纷纷效仿，在公司治理结构中引入独立董事。独立董事制度被广泛接受的另一重要原因是，除德国外实行监事会制度的其他国家的监督机制并不是很有效，而英美的独立董事制度在具体实践中却吸收了监事会的功能，取得了一定的成效。

　　在我国理论界对于公司治理结构的内部监督制度也有颇多看法。在围绕着对中小股东的保护方面主要有：在公司分立时，中小股东应该享有异议估价权、股份收买请求权、损害赔偿权，在我国未来公司立法中应该引入累积投票权制度、股东派生诉讼及股东投票权排除等制度ｍ。

　　在公司董事会方面，独立董事更是热门话题。有的学者认为，中国不应盲目引入独立董事制度，理由是独立董事产生于一元制的公司治理结构，而中国更适合二元制的公司治理结构ｗ。有的学者则提出不同意见，阐述了我国引入独立董事制度的价值所在ｍ。对于我国在引进独立董事制度之后应该如何构建有效的独立董事制度，有的学者提出应当首先解决下述问题：上市公司的股权结构问题；上市公司的董事会结构问题；上市公司的治理结构问题；上市公司的资源和市场问题；独立董事的法定义务问题ｍ。也有学者从相对微观层面上提出需要解决以下法律问题：独立董事的功能定位问题，独立董事由谁提名、如何产生，独立董事的人数，独立董事的独立性问题；独立董事的义务和责任问题；认为独立董事不能完全取代监事会的地位和作用ｍ，。

　　对于如何架构独立董事和监事会的关系，有学者提出：首先需要分清独立董事制度与监事会的不同性质；其次应该界定独立董事与监事会的不同功能ｍ。对于如何完善我国的董事会制度，有学者从整体上提出：应该增设外部董事制度；改变法定代表人制度：完善董事会运营方式；修正经理职权；完善董事的义务和责任等ｍ，。

　　在监事会方面，众多学者对改革监事会制度及是否取消监事制度展开了激烈的讨论。有的学者肯定了向国有独资公司派出监事会的作法，认为此项规定具有合理的法理基础，它能够在解决“内部人控制”问题方面发挥重要作用ｍ。

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　　对于如何完善监事会制度，有的学者提出：应该以《公司法》为核心，制约和规范外部监督机制的运作，加强监事会的监督职能一。也有的学者针对当前国有企业公司化改制中监督弱化的现象，提出应当重新定位与扩充监督权，完善对董事、经理的激励和约束［Ｉｌｌ。还有学者专门就如何完善我国上市公司监事会制度作了研究，提出可以尝试在监事会中引进独立监事，认为独立董事和独立监事可以并存；监事会不必强制性有职工代表参加；外部监事可以由相关银行的代表充任；应该在法律上明确规定监事和董事一样对公司负有忠实义务和勤勉义务ｍ，。也有学者认为监事会制度并不符合国际惯例，建议由董事会同时行使决策权和监督权，取消监事会ｍ－。甚至有学者认为可以采取和日本同样的改革措施，并不强制规定上市公司实行监事会制度还是独立董事制度，公司可根据自身的具体情况自由选择【１４，。

　　上述的研究涉及到了股份制公司内部治理结构的各个层面。但大多是以建议的形式提出，除了独立董事制度之外，学术界并没有过多深入的分析和探讨。特别在对监事会的讨论中，显然大家已经意识到监事会的职能虚化问题己相当严重，也因此提出两种截然不同的观点：要么强化其职能，要么取消监事会。然而就目前掌握的资料来看，关于监事会的讨论仅限于观点的提出，具体的对策和相关制度及实证研究却没有深入展开。本文正是基于这个问题展开了深入讨论，本文的论点倾向于前者，认为在目前我国的法律体系及我国的现实国情下，上市公司治理的首要任务是强化监事会的功能，通过在监事会中引入独立监事，从而在公司内部重新构建起有效的权力制衡机制。

　　１．３研究的意义和方法

　　１．３．１研究的意义

　　针对我国上市公司董事会和监事会结构中存在的种种缺陷，当前我国的公司治理有必要在不断建立和完善独立董事制度的同时，提出新的对策，加强监事会职能，在上市公司中引进适合我国现实国情的独立监事制度。此项研究的意义在于：

　　１．有利于弥补公司治理中的监督者缺位现象

　　我国《公司法》中虽然规定了监事会的职权，但在实践中监事会形式化的现象很普遍，其作用难以发挥。主要表现在：（１）监事会的独立性不强；（２）监督４

　　第一章绪论

　　机制不完善；（３）人员构成不合理。监事会的形式化使得一些上市公司的大股东毫无顾忌地大量侵占广大中小股东的利益，引入独立监事制度，可以加强公司治理中的监督机制，弥补公司治理中的监督者缺位现象，使公司治理运行更加有效和健康。

　　２．有利于减少我国上市公司中内部人控制现象

　　在公司治理结构中，股东大会赋予了经营者管理资产的权利，就需要相应的制衡机制来监督经营者对权力的行使，以避免权力的失控与膨胀。由于我国特殊的历史背景，我国上市公司中董事会在结构构成上存在缺陷，内部人控制现象严重，再加之监督机制的弱化，几乎造成了无人监督的局面，权力的行使得不到有效的监督和控制。由于独立监事和公司的经营管理层没有利益方面的直接联系，可以凭借其丰富的工作经验和独立的判断能力，有效改善监事会的质量，充分发挥其监督制衡的作用。

　　３．有利于保护中小股东的利益不受侵害

　　我国上市公司的股权设置极不合理，特别是由原来的国有企业改制而发行上市的公司，大股东占绝对持股比重。在这种情况下，我国企业的董事会已经成为大股东的“代理人”。大股东通过操纵股东大会和董事会，把上市公司作为为自己谋利益的机器，特别是在涉及母子公司之间的关联交易时这种情况更易发生。强化监事会职能，引入独立监事制度，由于独立监事的聘用和行权的独立性，使得大股东受到监督和限制，不敢为所欲为，从而在一定程度上保护了中小股东及其他利益相关者的利益。

　　４．有利于增强上市公司的持续发展能力

　　独立监事以其独立的行权方式和良好的职业素质，给广大投资者以信心，同时也有利于投资者进一步了解上市公司的经营状况、公司的发展前景等。就上市公司而言，独立监事的引进使公司内部形成有效的监督制约机制，促进公司经营管理人员在行使权力时更加注意决策的科学性和合理性，从而促进上市公司业务水平和管理水平的提高，有利于上市公司的长远发展。

　　１．３．２研究方法

　　本论文的研究方法主要采用比较分析方法和规范与实证相结合的分析方法。目前我国的公司治理一方面要遵循渐进式的改革思路，又要突破原来的固有模式，在这个过程中我们必然会借鉴现有的经济发达国家的公司治理经验。因此

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　　在研究过程中要通过对国外经济发达地区上市公司的监督制度的产生、发展和实践情况进行研究和分析，找出他国监督制度存在的条件以及在多大程度上对我国有借鉴意义，将有助于发现我国上市公司的公司治理究竟存在哪些问题，并针对存在的问题，借鉴发达经济的监督制度，提出我国公司治理改革的方向和道路，找出适合我国上市公司的公司治理模式。特别是通过独立监事制度、监事会制度与独立董事制度这三种监督制度的比较分析，阐明后两者在公司治理中没有起到当初设想的作用的原因所在，并在进行监事会改革和独立监事制度的建设过程中要尽可能地避免。

　　规范分析和实证分析方法也是经济管理学科研究的基本方法。规范分析是对经济现状的一种价值判断，这种价值判断是依据一定的衡量标准。而实证分析是指对事实做出客观描述，而不对行为结果作价值判断的一种方法。在实际运用中，规范分析和实证分析经常会联系在一起，对事实既进行客观描述，又加以理性分析。在本文中，主要是通过对当前公司治理中由于违规操作被媒体曝光的事件进行引证，分析探讨现象出现的根源，从而使本论文的研究显得具有客观性、合理性和实用性。６