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浅析我国民商法制度的问题

上传者:纪兆辉
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浅析我国民商法制度的问题



LegaI system And Soc;e钾 f叁箜I』查塾垒 竺!尘! 茎_||_鎏■圈团圆雹_ 浅析我国民商法制度的问题 袁锴 摘要民商法律制度的制定是国家为达到一定的经济目的和实现利益而行使的权利,从而指导、发展、规范民商事活动,设立 公平竞争轨道,鼓励进步向上的一种法律制度。社会主义市场经济法律由民商法、经济法和社会法构成,其中民商法直接规范 市场主体的交易活动,其法律规范反映市场经济的内在要求和发展需要,是社会主义市场经济法律体系的基础性法律制度。 关键词 民商法律制度经济法律体系基础性法律制度 中图分类号:D923 文献标识码:A 文章编号:1009-0592(2009)02—055-02 一、我国民商法制度存在的问题 从民商法体系上看,中国民商法存在的最大缺陷是至今还没有制 定民商法典。由于我国的民商法实行“零售制”,不是先制定法典,而 是就民法典的各个组成部分,采取急用先立,先易后难的立法方式。 所以,中国的民商法就出现了众多民商事单行法并存、而无作为“整个 法律核心的民法典”的立法格局。这既是我国民商法的一个显著特 点,也是一个致命的缺点。 我国现行民事立法缺陷具体表现在: (一)不能充分适应市场经济、社会主义民主和人权事业的需要 这是因为现行民商法的相当部分制定:20世纪80年代初期。当 时,改革开放刚刚起步,旧的体制和行政性计划制度尚未从根本上改 变,法律较多地反映了旧体制的特征和要求。因此,不能适应市场经 济的需要。 (二)立法体系散乱,缺乏系统性和协调性 由于法律规定过于粗疏和内容不健全等,国家行政部门和最高人 民法院不得不接二连三地发布实施条例、细则、办法、意见等名目繁多 的规定,以澄清含糊的法律规定,弥补法律的空白。这些为数众多的 规定往往法出多门,各自为政,缺乏统一的规划和协调,各种规定之间 往往相互冲突、重叠,同方面的民事关系被多次立法的现象很普遍。 (三)过于原则和简单,存在大量立法空白 每公布一个重要的民事立法,往往通过行政法规和部门规章做出 更详细的规定,最高人民法院也会进行相应的司法解释,如《关于贯彻 执行(民法通则)若干问题的意见》、《关于贯彻执行(继承法)若干问题 的意见》,等等。最高人民法院不得不做出的具有立法性质的司法解 释,虽然可以使过于简略的民事法律具体化,但过多的司法解释使现 行某些法律在一定意义上失去了存在的价值。此外,尽管通过行政法 规、部门规章、司法解释补充了部分法律空白,但空白之处仍很普遍。 如《民法通则》缺少物权通则、取得时效的规定,缺乏物权取得方法的 规定等等。上述现象不仅给法院准礴适用法律带来困难,而且不利于 社会公众依法保护自己的合法权益。 (四)行政化倾向严重 中国民商法的行政化倾向主要表现在:一方而,许多民商法立法 是以行政法规的形式出现的。如土地法是以《土地管理法》的形式出 现的,房地产法是以《房地产管理法》的形式出现的,等等。另一方面, 在现行民商事立法机关中包含许多行政法律规范,如《民法通则》中关 于罚款、扣留的规定。尽管这种情况已经有所改变,但还没有从根本 上解决问题。此外,在立法体制上,除《民法通则》以及其他一些法律 外,大部分民事立法是由行政部门负责起草。民商法的行政化在不同 程度上冲淡了民商法的特点,对正确适用民商法规范产生了不利影 响。同时,也为民商事权利的行使套上了行政枷锁。 二、经济法与民商法、行政法三者之间的关系 通过上述的分析,我们可以看出:民商法的本质是市民社会的法, 作者简介:袁锴,广州体育职业技术学院基础部。 是私法,它站在主体平等这一平面上对商品关系加以保护,其功能主 要是维护民事主体的人身权利和财产权利。行政法保护的是政治国 家的利益,本质是公法,以维护、限制国家权力为其功能。而经济法是 以社会拯体经济利益为保护中心,为解决民商法、行政法均无法解决 的社会经济问题而产生,其本质是国家管理经济的法,是平衡协调国 民经济运行的法,是以社会为本位,以公为主,公私兼顾的法。 (一)经济法与民商法 经济法是在市场经济条件下,作为民商法的辅助和补充而产生, 二者均作用于市场经济,是整个市场经济中最重要的两部法律。首 先,经济法以民商法为基础,民商法是市场经济的基础法,是市场经济 的直接记载和表述,无民商法即无市场经济。但市场本身存在的缺陷 和障碍使民商法无法充分发挥其作用,必须借助经济法,市场与国家 相结合,才能共同发挥作用。其次,民商法以经济法为条件,这是由经 济法的性质决定的。民商法所追求的理念是形式上的平等自由,要想 实现真正的实质上的平等自由,必须依靠经济法,从国家的角度,对市 场经济进行宏观调控和觌制,因此,从某种意义上可以说,经济法奠定 了和维持了市场经济及民商法的基础,如果没有经济法,市场缺陷和 障碍将会导致整个经济无法正常运转,社会秩序混乱,传统民商法所 确立的理念、价值、原则也将遭到严重破坏。 (二)经济法与行政法 现代法治理论主张行政法应以个人权利为本位,对行政权力进行 控制,对政府行政活动进行限制,规定行政权力形式的范围,确定其行 使的原则,因此,行政法主要是控制政府权力,是为“控权论”。控权论 是目前学界关于行政法的性质的主流观点,同时也符合市民社会与政 治国家对立统一的理论,在这种理解下,行政法是对政治国家权力的 限制,是控权法,而经济法则是一定条件下,对国家权力的赋予,是授 权法。 ,经济法与行政法二者互相配合共同行使国家权力,经济权力的行 使一般是借助于政治权力的结构和形式,二者在主体部分存在着重合 和交叉。之所以存在这种配合,是由社会经济关系的性质所决定的。 社会经济关系大致可分为两类:一类是具有普遍性的,一类是具有特 殊性的,前者中的市场竞争关系和宏观调控关系由经济法调整,后者 主要由行政法调整。社会经济关系的上述 双重性质以及法律的属性 决定,社会经济关系的法治化,必须两者相互配合,经济法和行政法对 于社会经济的发展来说,犹如车之两轮,鸟之双翼,二者缺一不可。 三、对我国民商法制度存在的问题的解决建议 (一)加快民商法立法步伐、完善民商法律体系 首先,应当转变法制观念j加快民商立法。长期以来,我们强调法 是经验的总结,对法律的“引导”功能缺乏认识,从而形成“先实践、后立 法”、“先改革、后立法”的模式。在立法原则上,强调制定法律“宜粗不 宜细”,这也使得我国法律法规中原则性规范多,条文笼统,使许多规 定不易操作,随意性大,妨碍它的作用和功能的发挥。(下转第57页) 55
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