关于专利法第二条第二款的浅析

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关于专利法第二条第二款的浅析

关于专利法第二条第二款的浅析作者：孟祥海知识产权期刊 2010 年 6 月最近，
在专利代理实践中，越来越多的审查意见通知书中指出了发明申请中的权利要求所
请求保护的方案不是专利法第二条第二款规定的客体，对于这样的问题，申请人往
往不知道如何应对，不知道采用何种方式从哪一方面来进行争辩，从而导致申请往
往被驳回，使申请人的利益受到损害。因此，针对这样的问题，本文试通过如下的
分析，来寻找到一种可行的合适的应对方法。一、相关的法律规定及分析在我国
的《中国人民共和国专利法》1第二条2第二款中规定：“专利法所称发明，是指对产
品、方法或者其改进所提出的新的技术方案”。在中国知识产权局 2010 年版的《专
利审查指南》3中，又对《专利法》的第二条第一款进行了解释，即，在其第二部分
第一章中，进行了如下的规定：“专利法所称的发明，是对产品、方法或者其改进所
提出的新的技术方案，……技术手段通常是由技术特征来体现的。……未采用技术
手段解决技术问题，以获得符合自然规律的技术效果的方案，不属于专利法第二条
第二款规定的客体。……” 上述审查指南的规定应该是在陈述发明请求保护的方案
是否属于专利法第二条第二款规定的客体时首先要考虑到的，或者说，只有符合了
“技术方案是对要解决的技术问题所采取的利用了自然规律的技术手段的集合……
未采用技术手段解决技术问题，以获得符合自然规律的技术效果的方案，不属于专
利法第二条第二款规定的客体。……”这样的要求，才能够是专利法第二条第二款规
定的客体。因此，如何理解上述要求成为在专利代理实务中的一个关键。二、对于
技术方案的理解以及实例分析 1、一般情况下的理解和分析对于“技术方案是对要
解决的技术问题所采取的利用了自然规律的技术手段的集合”，应按如下思路加以理
解。基于审查指南中的“未采用技术手段解决技术问题，以获得符合自然规律的技
术效果的方案，不属于专利法第二条第二款规定的客体”这一规定来考虑，所谓的技
术方案，应该是采用了技术手段、解决了技术问题、获得了符合自然规律的技术效
果，换言之，是金杜律师事务所 1否可以理解为，同时满足这三个要素的方案，
就属于专利法第二条第二款规定的客体呢？如果对这三个要素进行进一步的分析，
可以认为，采用了技术手段解决的问题一般都是技术问题，通过技术手段实现的效
果都是技术效果，因此，重点应该就放在该方案是否采用了技术手段。而且，应将
权利要求的方案作为一个整体进行考察，判断整个方案是否采用了技术手段，解决
了技术问题并产生了技术效果。而不是通过判断个别特征解决了技术问题并产生了
技术效果，从而得出该权利要求的方案为技术方案的结论。下面举 1 个例子进行
分析。【案例】权利要求：一种具有装饰性伞头的晴雨伞，包括支撑伞布的伞柄
和伞骨以及与伞柄的手持端固定连接的伞头，其特征在于：所述伞头是具有气密内
腔的透明伞头，在伞头的内腔封装有防冻无菌液体，能自由流动的小装饰物浸泡在
所述液体中。在说明书中记载了其要解决的问题是使雨伞更美观。所达到的效果是
使雨伞更美观。【案例分析】该申请涉及一种具有装饰性伞头的晴雨伞，根据所
属领域的公知常识，其特征部分“所述伞头是具有气密内腔的透明伞头，在伞头的内
腔封装有防冻无菌液体，能自由流动的小装饰物浸泡在所述液体中”都是伞头的具体
结构特征，是技术特征，这些特征构成的手段使该申请的雨伞头有一个立体的、有
动感的装饰物，因此该申请采用了技术手段。虽然说明书记载的所要解决的问题是
使雨伞更美观，但是通过进一步分析，可以确认，该发明实际上是采用在伞头设置
透明气密内腔，并在其中充人液体和小装饰物这些技术手段，对雨伞结构进行改进，

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