国际商法_01国际商法导论Word

　　国际商法是调整国际商事关系的法律规范的总称。它的调整对象是国际商事关系,这种关系是各国商事组织在跨国经营中所形成的商事关系

　　国际商法第1 章

　　国际商法导论

　　国际商法是调整国际商事关系的法律规范的总称。它的调整对象是国际商事关系,这种关系是各国商事组织在跨国经营中所形成的商事关系

　　第一节 国际商法概述 一、国际商法的概念和特点

　　(一)国际商法的概念 国际商法(International

　　Business Law or International Commercial Law),是指调 整国际商事主体在国际商事交 易中形成的国际商事法律关系 的法律规范的总称。

　　国际商法是调整国际商事关系的法律规范的总称。它的调整对象是国际商事关系,这种关系是各国商事组织在跨国经营中所形成的商事关系

　　国际商事主体

　　国际商事主体是指在国际商事关系中依法可以享 有国际商事权利和承担国际商事义务的当事人。 具体包括： (1)自然人。 (2)具有法人资格的公司、企业(特别是跨国公 司)以及其他非法人商事组织(如合伙企业)。 (3)国际组织特别是二战后涌现的全球性或区域 性国际经济组织。 (4)国家。

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　　国际商法的范畴

　　当代社会，国际商事交易不论在其交易对象还是交易方式 上都有了很大发展。从交易对象来看，除了国际货物买卖 有了巨大的发展外，技术、资金、劳务的国际流动也日趋 频繁，在国际经济交往中的重要性也日趋提高。从交易方 式来看，除了买卖这一传统交易方式外，还出现了很多新 型的交易方式，如国际技术转让、国际投资、国际合作生 产、国际融资、国际工程承包、国际租赁等。由此可见， 当今的国际商事交易早已突破了传统的国际货物买卖的范 畴，而是深入到技术贸易、服务贸易、投资和金融等众多 经济领域，正因如此，当今的国际商法也发展成一个涉及 面广、包含内容非常丰富的法律规范体系。国际贸易法 (包括货物贸易、技术贸易、服务贸易)、国际商事合同 法、国际商事组织法、国际代理法、国际产品责任法、国 际票据法、海商法、国际投资法、国际金融法等都可纳入 国际商法的范畴。

　　国际商法是调整国际商事关系的法律规范的总称。它的调整对象是国际商事关系,这种关系是各国商事组织在跨国经营中所形成的商事关系

　　国际商事法律关系

　　国际商法调整的对象是国际商事主体在国际商事 交易中形成的国际商事法律关系。 商事关系是当商人在从事商事交易时，在当事人 之间形成的一种物质利益关系；而商事法律关系 则是商法主体在商事交易过程中或对商事交易进 行管制时形成的社会关系。商事关系只是在商人 之间形成的一种关系，而商事法律关系除了商人 之间在商事交易中形成的关系外，还包括国家作 为管制商事交易的主体，与被管制者，即商人之 间形成的关系。从性质上看，商事关系中当事人 的法律地位是平等的，而在商事法律关系中，部 分主体，即商人与国家之间的法律地位是不平等 的，国家是管理者，商人是被管理者。

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　　(二)国际商法的特征

　　(1)从法律渊源看，国际商法既包括国际法，又包括国内法。在民 商法分立的国家，颁布了商法典，以调整国内的商行为。但由于国际 立法的特殊性，国

　　际商法是由单个的法律文件组成的综合体。而组成 这一综合体的法律文件，既有国际法，如1980年的联合国《国际货物 买卖合同公约》;也有国内法，这主要是一国的涉外法部分，如我国 的合同法、外商投资企业法、外贸法等。 (2)从法律的属性看，国际商法既包括公法，又包括私法。国际商 法主要是规范商事主体及其行为，因而主要属于私法领域。自19世纪 末20世纪初起，各国政府开始采取积极干预的方式，对商事主体的商 事行为进行规范，从而使国际商法中包含有越来越多的公法因素。而 且由于联合国、世界贸易组织等国际机构制定的各项决议、公约，以 及各国之间日益增多的多边、双边条约，对各国当事人交易的影响日 益增加，公法与私法之间的界线已变得模糊。 (3)组织法与行为法的结合。从总体上看，国际商法由实体法与程 序法两大部分组成，其中，实体法由组织法与行为法两大部分组成。 前者如一国的公司法、外商投资企业法等，后者如合同法、反倾销法、 反补贴法等，都是规范商事主体行为的标准：组织法与行为法的结合， 是国际商法的又一特点。

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　　二、国际商法的渊源

　　国际商法的渊源，是指国际商法的法律规 范借以表现的形式，主要包括三个方面： 国际商事条约；国际商事惯例；各国商法 中有关涉外商事的国内法。

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　　(一)国际商事条约

　　国际商事条约是指两个或两个以上的国家或国际组织为确定相互之间的权 利、义务而达成的协议，包括多边商事公约、双边商事条约和区域性的商 事条约。 国家和国际组织是重要的国际商事主体，由国家和国际组织缔结的调整国 际商事活动的条约或公约是国际商法的重要渊源。目前，这方面的国际条 约数量不少，总体上可分两大类： 一类是调整国际商事活动的实体规范、各国缔结的有关国际商事条约。它 可划分为两类：一是属于统一实体法规范的国际商事公约，如1924年的 《统一提单的若干法律规则的国际公约》、1978年的《联合国海上货物运 输公约》、1980年的《联合国国际货物销售合同公约》、1978年的《联合 国海上货物运输公约》(汉堡规则)、1980年的《联合国国际货物多式联 运公约》等，当这类公约被各国批准接受时，就可以消除各缔约国之间在 这些领域内的法律冲突，统一商事交易规则；此类实体法规范在国际商事 条约中占大多数。 另一类国际商事条约是属于程序法规范，属于冲突法规则的国际公约，如 1973年的《产品责任法律适用公约》、1980年欧共体制定的《关于合同之 债的法律适用公约》、1985年的《国际货物销售合同法律适用

　　公约》, 1905年的《国际民事诉讼程序公约》,1958年的《关于承认与执行外国仲 裁裁决公约》、1976年的《联合国国际贸易法委员会仲裁规则》等。当这 类公约被各国批准接受时，各缔约国在这些领域内的冲突规范就将得到统 一，增强了商事交易的确定性。

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　　国际商事条约的法律效力

　　与一般国内立法相比，国际商事条约具有很强的法律效力， 这主要表现在以下两个方面： ①国际商事条约的效力高于国内法。国际商事条约是国家 间的协议，遵守国际商事条约是条约缔约国的国际义务， 各缔约国不能因其国内法有不同规定而拒绝履行条约义务， 当国内法与该国参加的国际条约相抵触时，应以国际商事 条约为准，但一国声明保留的除外。“条约必须遵守”或 “条约优先适用”是这一国际法的基本原则； ②国际商事条约是国家间的协议，所以其约束的对象是国 家。但有些国际商事条约，也直接约束有关商事交易主体， 即有关自然人、法人及其他经济实体。如联合国《国际货 物买卖合同公约》,几乎所有条款都是以自然人或商事组 织为规范对象的。

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　　(二)国际商事惯例

　　国际商事惯例是在国际商事交往中，经长 期的、反复的国际实践而逐渐形成的，并 受到各国普遍承认和遵守的商事原则和规 则。从本质上讲，国际商事惯例并不是法 律，它并不具备法律的普遍约束力。但是， 如果有关当事人在合同中约定采用某种国 际商事惯例，则该惯例对合同当事人的商 事交易具有确定的约束力。

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　　国际商事惯例的形成

　　从历史上看，国际商法最初萌芽于国际商事惯例，这些惯 例与国内法无关，并独立于任何国内法，实际上代表了商 业实践中逐步形成的造法过程。20世纪以来，一些国际组 织坚持不懈地致力于国际商事惯例的编纂以及修订工作， 并使这些惯例在越来越大的范围得到运用和推广。其中， 较有影响的有1932年的《华沙——牛津规则》,1978年 的《托收统一规则》,1993年的《跟单信用证统一惯例》, 1994年的《国际商事合同通则》,2000年的《国际贸易 术语解释通则》。这些国际商事惯例已获得世界上绝大多 数国家和地区的承认、采纳或尊重。 国际商事惯例是统一的国际商法的另一个重要渊源，如 “国际商会”编纂的《国际贸易解释通则》、《跟单信用 证统一惯例》、《托收统一规则》;“国际海事委员会” 编纂的《约克——安特卫普规则》(共同海损理算规则) 等。

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　　(三)各国商法的涉外部分

　　目前，国际商事条约和国际商事惯例的内 容和体系尚不完善，许多领域的立法仍属 空白，还远远不能包括国

　　际商事各个领域 中的一切问题，现有的规则尚不足以处理 所有的国际商事交易行为，这就需要适用 的国内法予以补充。因此，一国商法中的 涉外部分，仍是国际商法的重要补充。

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　　三、国际商法的内容与地位

　　(一)国际商法课程的内容 国际商法所包括的内容是非常广泛的，但受教材篇幅和授课 课时的限制，面面俱到是不可能的，所以本教材只介绍了国 际商事交易中重要的法律制度。 从形式上讲，国际商法体系的确定既要考虑国际商法所调整、 涉及的商事关系领域，又要考虑国际商法渊源本身的结构和 特点，还要确定体系各组成部分内容之间的关系。在内容上， 国际商法体系的确定取决于跨国界的商事关系的发展。国际 商事关系发展到今天，所涉及的已经不再是简单的产品交换 等内容。根据联合国国际贸易法委员会在起草《国际商事仲 裁示范法》时，就“商事”一词所作的注释，具有商事性质 的关系包括但不限于下列交易：任何提供或交换商品或劳务 的交易；销售协议；商事代表或代理；保付代理；租赁；咨 询；设计；许可；投资；融资；银行业；保险；开采协议或 特许权；合营企业或其他形式的工业或商业合作；客货的航 空、海洋、铁路或公路 运输。

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　　国际商法体系

　　从形式和内容两方面的结合和国际商法目前的发 展阶段看，我们可以大致确定国际商法体系的主 要组成部分应包括：商事主体法(包括商事组织、 商事代理、商业登记等);商事行为法(包括国 际货物买卖法、国际货物运输法、国际货物运输 保险法、海商法、国际技术贸易法、产品责任法、 票据与国际结算法、国际资金融通法);国际商 事争议解决规则(包括国际民事诉讼、国际商事 仲裁)。每一组成部分在表现形式上都是由国际 法渊源和国内法渊源有机结合组成的。