第二章民事诉讼中的诉权、诉和反诉制度Word

上传者：陶俐言
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上传时间：2017-06-04
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第二章民事诉讼中的诉权、诉和反诉制度Word

　　第二章

　　民事诉讼中的诉权、诉和反诉制度

　　第一节民事诉讼中的诉权第二节民事诉讼中的诉第三节民事诉讼中的反诉

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　　第一节民事诉讼中的诉权

　　一、为什么讲诉权？链接相关司法解释和文件：最高人民法院在2001年《关于涉证券民事赔偿案件暂不予受理的通知》认为，我国的资本市场中的内幕交易、欺诈、操纵市场等行为，损害了证券市场的公正、侵害了投资者的合法权益，但法院受目前立法及司法条件的局限，暂不予受理因上述行为引起的民事赔偿案件。 2002年《关于受理证券市场因虚假陈述引发的民事侵权纠纷案件有关问题的通知》,终于允许法院有权受理因证券市场的虚假陈述引起的民事赔偿案件，但是要以“虚假陈述行为须经中国证券监督管理委员会及其派出机构调查并作出生效处罚决定”为前提，并且规定“不宜以集团诉讼的方式处理”

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　　二、诉权的内涵传统诉权理论： “私法诉权说”:诉权是民事请求权的一种。缺陷是为什么不向对方而诉诸法院？抽象诉权说：是指诉权是当事人能够向法院提起诉讼并请求某种合法裁判的权利，缺陷是驳回也是满足了诉权吗？具体诉权说：指当事人要求法院依照实体作出利己判决的权利，缺陷是没有审判前如何能够知道判决是利己的，如果没有利己，诉权实现了吗？还有有时原告起诉正当，没有获胜，诉权实现了吗？

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　　现代诉权理论：司法行为请求权说：国家应当对私权进行保护，诉权就是对国家司法行为的请求权。 “宪法诉权说”,诉权是宪法赋予国民的权利。缺陷：脱离诉讼法和实体法来谈论诉权，是不是显得太空泛了。苏联的二元诉权说：“程序意义上的起诉权和实体意义上的胜诉权”,缺陷是割裂了实体法和程序法的关系。

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　　1、向法院行使的请求权。 2、民事诉权是当事人平等享有的宪法基本权。 3、程序内涵和实体内涵。本书的观点是：司法行为请求权说+宪法诉讼说 +二元诉权说

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　　三、诉权与诉讼权利的关系联系：1、诉权是诉讼权利的基础，诉权

　　决定诉讼权利； 2、诉讼权利由诉权派生，以诉权为中心，是诉权是各个不同诉讼阶段的不同表现形态。 3、诉讼权利的行使有助于实现诉权的实体内容或行使诉权的目的。

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　　区别： 1、权利主体不同。 2、义务主体不同。 3、行使次数不同。 4、内涵不同。

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　　四、民事诉权的保护 (一)在制度层面。 (二)在实务层面。五、滥用诉权的规制问题：保护和规制之间的紧张关系发生了怎

　　么办？

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　　相关案件：河南律师佘某在乘列车补票时，发现列车员多收了5毛钱，遂诉至长铁运输法院，要求退还多收的费用并赔礼道歉和赔偿损失(含精神损害赔偿费用2万元),被告随后主动和佘某交涉，将多收的票款退还，但佘某坚持起诉解决。法院立案庭认为佘某拒绝接受客运公司的主动协商，其诉讼请求含有“炒作”成分，属于滥用诉讼权利，不符合诉讼经济的原则和立法精神，况且在被告主动接受意见整改并退还的情况下，不一定要司法解决。因此法院不予立案。前最高人民法院副院长刘家琛指出，一些小额侵权赔偿诉讼是滥用诉讼权利的行为，法院应慎重立案。

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　　二、诉的要素诉的主体：原告与被告诉的客体：诉讼标的和诉讼请求诉的原因：案件实体事实。诉的要素的意义： (1)判断当事人所提出的诉是否完整的诉。 (2)使一诉特定化。 (3)确定诉的合并和变更。 (4)体现了当事人的诉讼目的。 (5)决定了既判力的范围。

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　　三、诉的种类1、给付之诉现在给付之诉：是指在法庭最后辩论终结之前或之时，原告请求履行期已到的给付之诉。将来给付之诉是指在法庭最后辩论终结之时，原告请求履行期未到的给付之诉。将来给付之诉以“有预先提出请求必要” 为条件，如我国合同法对分期付款的规定。

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　　2、确认之诉积极确认之诉，即原告请求法院确认其主张的法律关系存在之诉。消极确认之诉，即原告请求法院确认其主张的法律关系不存在之诉。 3、形成之诉有广泛效力的形成之诉，即其形成判决的既判力和形成力不但存在于当事人之间，而且具有对世效力。无广泛效力的形成之诉，即其形成判决的既判力和形成力布局有对世效力。

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