《行政法原理》复习指南

法学本科《行政法原理》课期末复习资料

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《行政法原理》

复习指南

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法学本科《行政法原理》课期末复习资料

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第一编行政法基本理论

第一章行政法、行政法学及其理念

一、行政法

（一）行政法的概念

1、概念：行政法是调整特定行政关系的法律规范的一个基本法律部门。

特点：

（1）行政法是调整行政关系的法。内容上表现为行政权与个人权利之间的关系，在主体上表现为行政主体与相对人之间的关系。

（2）法是调整特定行政关系的法。特定行政关系指尚不构成犯罪，未进入刑法领域。

（3）行政法是一个基本法律部门。基本法律部门有七个：宪、民商、行政、经济、社会、刑、诉讼与非诉讼程序

2、行政法的特殊性

（1）调整公共关系与私人利益关系

（2）公共利益本位

（3）形式多样

（二）行政法的表现形式（行政法的渊源）

1、宪法：宪法是我国行政法的根本渊源，但是其作为法律渊源在行政执法和行政诉讼中并没有得到推进。

2、行政法规：

（1）国务院制定并公布的行政法规。

（2）立法法施行以前，按照当时有效的行政法规制定程序，经国务院批准、由国务院部门公布的行政法规。

（3）在清理行政法规是由国务院认定的其他行政法规。

3、条约（包括协定）：国际条约

4、法律解释：调整特定行政关系的法律解释。

5、可能发展出的新形式：目前最有可能发展成为行政法渊源的是指导案例。

第二章行政法的效力

广义的法律效力：法律所具有的拘束力和强制力，以及这种拘束力和强制力的的范围。狭义的法律效力：单只法律效力的范围。

一、行政法的效力范围

（一）行政法的空间效力

行政法在空间上的效力范围，即行政法发生法律约束力的地域及上空范围。

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1、与我国领域相一致：领土、领空、领海、船舶航天器、驻外使馆内

2、仅限于特定地域：地方性法规和地方政府规章、某些法律、法规和规章明文规定只适用于特定地域。

3、国际法允许的公共空间：主权国家在毗连区也可行使部分管辖权。

（二）行政法的时间效力

行政法在什么样的时间范围内有效，即从何时起生效、至何时止失效的问题，以及行政法是否有溯及既往的效力问题。

1、行政法的生效时间：

（1）以规定时间为生效时间

（2）以发布时间为生效时间

（3）以文本到达时间为生效时间

（4）以下达时间为生效时间

（5）视为从发布之时起生效

2、行政法的失效时间：

（1）因撤销而失效：被撤销的法律、法规和规章视为自始无效。撤销前已经产生法律效果的区别对待，有利于公民的予以承认，不利于公民的不予承认。

（2）因废止而失效：废止不同于撤销，不具有追溯力。

a、直接废止：明确宣布废止特定法律、法规和规章

b、间接废止：没有明确的规定废止哪些法律、法规和规章，而是要通过行政法效力原则和制定依据具体认定的方法

（3）自行失效：

a、因所定期限届满而自行失效

b、因调整对象消灭而自行失效

3、行政法的溯及力

原则上法不溯及既往，适用新法。但有例外：

（1）行政主体在处理期间发生新旧法律交替的，原则上实行程序从新，实体从旧原则

（2）为了更好地保护公民、法人和其他组织的权利和利益，可以溯及既往

（3）注意：如果发生在新法生效之前的法律事实和法律关系持续到新法生效以后的，适用新法不属于溯及既往

4、行政法失效后的法律效果：基于法的安定性原则，原有的法律状态原则上不予改变

（三）行政法对人和事的效力

1、行政法对人的效力

（1）对行政主体的法律效力

a、“借法执法”的要件是：行政主体所主管实施的法律、法规和规章中准用性法律规范的存在。

b、行政法对行政主体的效力所实行的是法定主义原则，行政主体的权利必须有明文规定。

（2）对相对人的法律效力：属地原则为主、属人原则补充

2、行政法对事的效力

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行政法规范是概括性的，不能列出每一项具体的事。这样，哪些是法律、法规和规章已经规定的事，往往需要作具体的解释和认定。

二、行政法的效力原则

（一）上位法优于下位法

效力位阶按照：宪法>法律>行政法规>地方性法规、部门规章>地方政府规章

（二）新法优于旧法

1、新旧法律规范对同一事项都作出了规定，并且都仍具有法律效力。

2、有冲突的新旧法律是由同一机关制定的。

3、在能够确定即没有争议的情况下，新法优于旧法。没有争议的情况，多数是新法的规定对相对人更为有利。

注：若新发与旧法适用争议较大时，应当按照（1）法律由人大常委裁决（2）法规由国务院裁决（3）地方法规和部门规章由制定机关裁决

（三）特别法优先于普通法

1、同一机关制定的特别法与普通法：适用特别规定，这一原则的适用条件是：

（1）特别法应该是针对普通法而作的特殊规定

（2）存在允许优先适用旧法的专门规定：我国立法经常是先制定单行法，经验积累到一定程度后再制定统一性的法律，此时只有统一性法律允许先前已经存在的单行法继续适用时，先前的单行法才构成特别法，统一性法律才成为普通法。

（3）特别规定的优先使用无需经过法定机关的裁决

（4）

2、法律规范与变通规定：

（1）自治条例和单行条例依法对法律、法规、地方性法规作变通规定的。

（2）经济特区基于授权所作的变通性规定。

（3）根据单行法但书条款，下位法所做的变通规定优先适用。

3、该原则与其他效力原则的关系：

（1）特别法优于普通法原则可以成为新法优于旧法原则的例外

（2）特别法优于普通法原则可以成为上位法优于下位法原则的例外

第三章行政法的基本原则

一、行政合法性原则

（一）法律优位原则

1、法律优先于行政

只有依法设立的行政主体，只有具备法律赋予的处罚、许可和强制职权，只有在法律所规定的行为范围内，所实施的行政行为才具有合法性。

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2、法律拘束行政

法律拘束行政，支配行政的全部领域和所有行为。法律不仅从字面含义并且从立法目的上拘束行政。

3、基于命令的行政：上级的命令与行政法规范相矛盾。

《公务员法》第54条规定：“公务员执行公务时，认为上级的决定或者命令有错误的，可以向上级提出改正或者撤销该决定或者命令的意见；上级不改变该决定或者命令，或者要求立即执行的，公务员应当执行该决定或者命令，执行的后果由上级负责，公务员不承担责任；但是，公务员执行明显违法的决定或者命令的，应当依法承担相应的责任。”

（二）法律保留原则

只有在得到法律允许的情况下才能实施相应的行为。法律保留原则的“法律”是狭义上的法律，包括法律、法规和规章。这一原则的实质是无法律即无行政，法无明文禁止即公民自由。

1、立法上的法律保留

2、执法上的法律保留

二、行政合理性原则

（一）比例原则

1、适当性原则

所选择的行政手段足以实现行政目的：

（1）行政目的应确定

（2）足以实现行政目的

2、必要性原则

行政主体在能够实现行政目的的前提下，应当选择使相对人所受的损失所受的损失保持在最小范围和最低程度的行政手段，或者选择最大限度保护公民权益的行政手段。必要性原则是行政手段与公民权益之间的比较，但却在坚持适当性原则上的比较。

3、均衡性原则

使相对人所受的损失不能超过行政目的所追求的公共利益，而应保持公共利益与个人利益的均衡或一致性。

（二）禁止严重不合理原则

行政主体实施行政裁量的不合理性不得达到令正常人难以容忍的程度。

1、正常人判断：正常人判断系除利害关系人和专业人员以外的，普通公众的判断和认识。

2、难以容忍：只有严重不合理己达到令正常人难以容忍程度的不合理，才是法律需要禁止的。

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