省委党校研究生法理学复习材料

研究生法理学复习材料

刘东升

电话024—86217238

15524519469

说明：简答题30分，共4道题，论述题 2道题，共40分. 复习范围9道简答、5道论述。

简答题

1． 简述法的阶级本质。

法是统治阶级意志的体现。第一，法是“意志”的体现，法是人们意识活动的产物，因此，法是人们意志的体现，第二，法是“统治”阶级意志的体现。第三，法是统治“阶级”的意志反应，法所反应的意志是统治阶级的阶级意志，即统治阶级的共同意志。第四，法是“被奉为法律”的统治阶级的意志。

2． 简述法的基本特征。

第一，法是调整社会关系的行为规范，它通过规范人们的行为而达到调整社会关系的目的。第二，法是国家制定或认可的行为规范，具有国家意志的属性，具有高度的统一性、极大的权威性。第三，法是规定权利和义务的社会规范，法通过规定人们的权利和义务，以权力和义务为机制，影响人们的行为动机，指引人们的行为，调节社会关系。第四，法是由国家强制力保证实施的社会规范。法是由国家强制力保证实施的，对违法和犯罪行为，国家将通过一定的程序对行为者进行强制制裁。

3． 如何认识法的局限性。

第一,法只是许多社会调整方法中的一种。法是调整社会关系的重要方法,但不是唯一的方法。除法律之外,还有政策、纪律、规章、道德、民约、公约、宗教规范及其他社会规范,还有经济、行政、思想教育等手段。

第二,法的作用范围不是无限的,也并非在任何问题上都是适当的。在现代社会,法的作用范围极为广泛,涉及经济、政治、文化、社会生活的方方面面,从摇篮到坟墓,法律无处不在。

第三,法对千姿百态、不断变化的社会生活的涵盖性和适应性不可避免地存在一定的局限。法律作为规范,其内容是抽象的、概括的、定型的,制定出来之后有一 定的稳定性。

第四,在实施法律所需的人力资源、精神条件和物质条件不具备的情况下,法不可能充分发挥作用。法律作为国家制定或认可的社会规范体系,必须由公务员、法官、检察官、律师等法律专业人员来实施。

4． 法治与人治的区别有哪些。P330。

作为与法治相对的概念,人治就是一种依靠领导人或统治者的意志和能力来管理国家和社会、处理社会公共事务的治国方式。它与法治之间存在以下几个方 面的差异:

一是领导人或统治者的地位不同。领导人或者统治者的地位是区别法治与人 治的重要标准之一。

二是法律的地位和作用不同。法治社会奉行法律至上的原则,法律的地位是至高无上的,并且法律既是手段更是目的。法律一旦制定就必须获得全社会的普 遍遵守,即便统治者也不能例外。而在人治社会,由于统治者具有超越于法律的权

力,因此法律充其量只是统治者实现社会统治的工具。

三是政治和观念基础不同。在现代社会,法治一般以民主作为政治基础,并且 往往与自由、平等和人权等价值相联系。而人治则总是以专制集权作为政治基础, 并且一般并不奉行与现代法治相联系的自由、平等、人权等价值理念。

5． 简述法的起源的一般规律。P148

首先,法出现的根本原因是社会生产力的发展。由于生产力和社会分工的发展,随着私有制、阶级和国家的出现,必然产生法,国家与法都是社会矛盾不可调和 的产物。

其次,法的起源有一个从氏族习惯到习惯法,又从习惯法到成文法的演变和发展过程。

再次,法的起源过程受到宗教规范和道德规范的深刻影响,特别是最初的法律总是带有浓厚的宗教色彩和道德痕迹。

随着社会管理经验的积累和人类文明的进化,对相近或不同行为影响社会的性质和程度有了区分的必要和可能,法律规范与道德规范和宗教规范所调整行为 的类型开始由混沌走向分化。。

6． 简述司法的特征。P212

1.专属性

司法是国家司法机关依照法定职权和法定程序运用法律处理案件的专门活动,也就是以国家名义行使司法权的活动。在我国,司法权专属于人民法院和人民检察院。

2.程序性

司法是司法机关严格按照法定程序所进行的专门活动,因此,程序性是司法的 最重要、最显著的特点之一。

3.专业性

司法是司法机关运用法律处理案件的专门活动。

4.权威性

司法是国家司法机关以国家强制力为后盾,以国家的名义运用法律处理案件 的专门活动,因此,它所作出的裁决具有很大的权威性。

7． 简述法治与法制的区别。P331

第一,与权力之间的关系不同。与权力的不同关系是法治与法制的重要区别。法治强调的是法的统治,奉行法律至上,主张一切权力都要受到法律的制约。但法 制并不必然包含这样的含义。

第二,产生和存在的时代不同。从严格的意义上讲,现代法治是资产阶级革命的产物,是资本主义时代才产生并建立的。而法制是从法律出现以来就产生的。

第三,二者与民主、自由和人权等价值观念的关系不同。一般说来,法治都是与定民主、自由和人权价值观念相联系。但法制与这些价值都没有必然的联系,它既可以为这些价值服务,也可以为反对这些价值的制度服务。

8． 为什么要进行法律解释？P236

第一,法律是概括的、抽象的,只有经过解释,才能成为具体行为的规范标准。只有对抽象的规定加以解释,该规定才能适用于具体的行为和案件,才具有可操作性。 第二,法律具有相对的稳定性,只有经过解释,才能适应不断变化的社会需求。法律一经制定,就必须保持相对的稳定性。但是,法律又必须与社会发展保持一致,要适应社会需要。这个矛盾可以通过法律解释来解决。

第三,人的能力是有限的,只有经过不断的解释,法律才能趋于完善。

上述三点,一方面是成文法的局限性的反映和要求,在所有以成文法为法的主 要表现形式的国家,这个问题都是普遍存在的;另一方面是法律解释空间的存在,也客观上上孕育了法的发展的一个特殊机制,即在不断的解释过程中,法的内容得以充实、丰富和富有时代气息。

论述题

1． 试述法律确认和保障自由的原则。P267

第一,每个人自由并存原则。法律所确认的自由,不应当只是社会中某些人的自由,而应当是所有社会成员的自由,每一社会成员的自由应当是并存的。这意味着要保证每个人有同样的自由,并且每个人的自由应当互不冲突。因此,法律在权利义务的设置上,应当保证每一社会成员平等地享有相同的权利,同时要合理划分权利的边界以防止冲突出现。

第二,消极自由之保障(非干预)原则。法律应当保持对主体行为最大的不干预;仅当主体行使自由损害他人和社会利益时,得将干预施于该主体之上;即使是为了促进被干预者的福利也不构成对干预的授权。

第三,公益干预原则。公益干预原则所说明的是,为了保护公共利益或促进重要的公共福利,可以构成对个人自由干预的授权。

第四,积极自由之保障（有限干预)原则。积极自由与不受干预的消极自由不同，它是去做某事的自由。积极自由之保障原则的含义就是,为了保障主体的某些自由而对其进行干预是可行和必要的。这种干预在形式上限制了主体的一定自由,而实质上是为了保证主体的自由。

2． 试述法对正义的实现作用。P273

从正义的不同面向来看,法律对四个方面的正义有促进作用。

(一)法促进和保障分配正义

人类社会是这样一个社会,在其中既存在着利益的一致,也存在着利益的冲突。因此,每个社会都需要有一套原则指导社会适当地分配利益和负担,这套原则 就是正义原则。

(二)法促进和保障诉讼正义

法一方面可以为和平地解决冲突提供规则和程序,另一方面也可以为公正地解决冲突提供规则和程序。公正地解决冲突,其主要标志是无偏见地适用公开的规则。在现代社会,为了保障冲突和纠纷的公正解决,法律所提供的规则和程序主要有：司法独立、回避制度、审判公开、权利平等、合乎情理 、案件的审理应当及时高效、应有上诉和申诉制度、律师自由。

(三)法促进和保障社会正义

这里的社会正义是指一种特殊的正义:社会体制的正义,或社会基本结构的正义。法律对于这一意义上的正义无疑具有重要的作用。第一,以法律规定各种社会资源的分配与社会负担之承担,提高它的确定性与规范性程度,以防止权力对资源的垄断,防止权力对负担的无理分配。第二,以法律保障公民公平地参与竞争的社会环境。第三,为公民参与社会竞争的能力提供必要的社会保障,特别是保障公民平等地享有教育资源的权利;为各种处于社会劣势地位的公民提供必要的社会保障,以使他们能过有尊严的生活。

(四)法促进和保障国际正义

法律起码在以下几方面促进国际正义:(1)促进国家之间的平等相处,废除不 人道的殖民主义。国家不论大小一律平等,这是平等原则在国际法中的体现,它提

供与保障了最为重要与基本的国际正义。这一非殖民化的实现是以国际法的形式 实现的。(2)为不同国际社会主体间的交往提供了正当程序,这不仅产生程序正义,

而且通过这一正当程序产生了更多的实质正义。(3)促进和平解决国际纠纷。弱

肉强食曾经是国际社会的常态。现在,暴力解决纠纷不仅不具备正当性(对严重违

反国际法者的惩罚是例外),而且为国际法所不容。国际关系中暴力的祛除无疑是

对国际正义的一大促进。(4)对国际自然资源的合理分配和为弱化因发展不均衡

所产生的不正义提供了规范保障。(5)制止国际犯罪行为。

3． 社会主义法与道德如何相互作用？P320

(一)社会主义法在道德建设中的作用

中共十四届六中全会决议指出:“社会主义道德风尚的形成、巩固和发展,要

靠教育,也要靠法制。”社会主义法制之所以能够有效地促进道德风尚的建设,是因

为:

首先,社会主义法是实现国家政治、经济、文化管理及其他社会管理职能的

重要手段。在实现国家职能的同时,法律实际上保证了社会主义道德形成和发展

所需要的政治基础、物质基础、思想文化基础。

其次,社会主义法是批判旧道德,传播社会主义新道德,用新道德改造旧社会、 塑造人的强大的制度力量。

最后,社会主义法把道德原则具体化,把遵守某些重要道德规范确认为公民特

别是官员的法律义务,据此国家和社会能够对公民或官员的重要道德行为实行直

接的监督,为社会和公民制止严重违背社会主义道德的行为提供了法律依据能够

提高公民维护社会主义道德的勇气和积极性。

(二)社会主义道德对法的作用

首先,社会主义法在内容上受社会主义道德的影响。社会主义道德是在吸收

人类优秀道德成果基础上形成和发展起来的先进的道德观念和行为规范体系。

其次,社会主义道德实践,保证着社会主义法作用的发挥和补充其作用的不

足。在法律的实施领域,忠于国家和人民、廉洁奉公、秉公办事的道德信念和实

践,保证了国家公职人员对法律的忠诚和严格实施法律;在守法方面,尊重他人利

益、社会利益及公共规则的道德意识和实践,保证了社会成员普遍的守法。

4． 论法律责任认定与归结的原则。P128

(一)责任法定原则

责任法定原则是法治原则在归责问题上的具体运用,它的基本要求为:作为一

种否定性的法律后果,法律责任应当由法律规范预先规定;违法行为或违约行为发

生后,应当按照事先规定的性质、范围、程度、期限、方式追究违法者、违约者

或相关人的责任。责任法定原则的基本特点为法定性、合理性和明确性,即事先

用成文的法律形式明确地规定法律责任,而且这种规定必须合理。同时,责任法定

原则不允许法律的类推适用。

(二)因果联系原则

在认定和归结法律责任时,必须首先考虑因果关系,即引起与被引起关系。在

认定和归结法律责任时,不仅要确认行为引起了损害结果或危害结果,且这种行为

是违法行为或违约行为,而且要确认这一违法行为或违约行为与其所引起的损害

结果或危害结果之间具有内在的、直接的、逻辑的联系。这种因果联系表现为存

在的客观性、因果的顺序性、作用的单向性、内容的决定性。

(三)责任与处罚相当原则

责任与处罚相当原则是公平观念在归责问题上的具体体现,其基本含义为法

律责任的大小、处罚的轻重应与违法行为或违约行为的轻重相适应,做到“罪责均衡”、“罚当其罪”。

(四)责任自负原则

归责问题上要求遵循责任自负原则。凡是实施了违法行为或违约行为的人,应当对自己的违法行为或违约行为负责,必须独立承担法律责任;同时,没有法律规定不能让没有违法行为或违约行为的人承担法律责任,国家机关或其他社会组织不得没有法律依据而追究与违法行为者或违约行为者虽有血缘等关系而无违法行为或违约行为的人的责任,防止株连或变相株连。当然,责任自负原则也不是绝对的,在某些特殊情况下,为了社会利益保护的需要,会产生责任的转移承担问题,如监护人对被监护人、担保人对被担保人承担替代责任。法律责任的承担。