刘茂林：中国行政法发展的宪法学解读

上传者：葛订记
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上传时间：2015-04-24
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刘茂林：中国行政法发展的宪法学解读

刘茂林, 伏创宇：中国行政法发展的宪法学解读

发布时间: 2009 年6 月28 日阅读次数:709 默认字体 9pt 10pt 11pt 12pt 13pt 14pt 15pt
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行政国家、福利国家的出现使得公法的发展面临着前所未有的机遇,但同时也给公法的发
展带来了史无前例的挑战。在国内,统一公法学的建立的呼声此起彼伏,学者们一般认为狭义
的公法包括宪法与行政法,广义的公法包括宪法、行政法、刑法、诉讼法、经济法等。我们
不认同宪法与行政法同样属于公法的范围,并对“宪法是公法”的观点保持怀疑的态度。宪
法是法律世界的世界观和方法论,公私法的划分是以可感知的宪法形态为前提的,从实质意义
上说,宪法既不是公法,也不是私法,而是处于两者之上的法律。[ 1 ]但宪法与行政法的关系的
紧密联系却是毋庸置疑的。改革开放以来,我国宪法和行政法都取得了长足的发展,宪法与行
政法的关系渐趋于良性互动。对于宪法与行政法关系的研究,我们必须关注以下几个问题:宪
法究竟是什么? 宪法仅仅是公法吗? 行政法的正当性来源和功能是什么? 宪法与行政法的
共性和个性体现在哪些方面?宪法与行政法的互动影响体现在哪些方面? 在当前转型时期的
中国,我们必须重点关注改革开放三十年来宪法与行政法关系的演变以及宪政视野下行政法
的发展趋势和行政法学的困境的宪法学解读。当然,要长篇大论的详细地探讨宪法与行政法
的关系并非易事,我们重点关注行政法的宪法基础,从宪法和宪法学出发解读中国转型时期的
行政法学的发展趋势和行政法学的困境。中国行政法学的困境一定程度上反映了宪法学目前
面临的困境。因此,我们重点厘清宪法学困境的症结所在并寻找解决的良方。[ 2 ]

一、目前宪法与行政法关系定位的局限

1. 宪法与行政法关系的观点的评述
无论是英美法系,还是大陆法系,行政法(学)的学说和实践的发展都是和宪法(学)的发展息息
相关的。
一种观点认为行政法是宪法的一个分支,英国行政法的开山鼻祖韦德指出,“实际上,整个行政
法学可以视为宪法学的一个分支,因为它直接来源于法治下的宪法原理、议会主权和司法独
立。”而美国学者古德诺有关“行政法是动态宪法”的论断更是百年来为人传诵的经典名言。
另一种观点认为行政法是实现宪法价值的公法。在日本,著名行政法学家盐野宏认为:“行政
法,可以直接认为是关于实现宪法价值的技术法。行政法不仅是行政所应追求的实体性的宪
法价值本身,而且是在实现价值的过程中行政所应遵守的价值。”[ 3 ]另一位日本学者和田英
夫也认为:“行政法处于宪法之下, 发挥着手段性、技术性的具体作用。”[ 4 ]行政法作为实
现宪法价值的公法的角色跃然纸上。德国学者韦纳也认为“行政法是一个协调的法,将社会
法治国宪法的指导原则予以具体化,来使多元化的民主得以实践。”[ 5 ]2 尽管德国“行政法
学之父”迈耶认为“宪法灭亡,行政法长存”的观点在学界引起一定了理解分歧,但其反映了
宪法与行政法的紧密联系却毋庸置疑。在我国,大多数学者认为行政法是宪法的具体化,龚祥
瑞先生的观点具有一定的代表性:“宪法是行政法的基础,而行政法则是宪法的实施,行政法是
宪法的一部分,并且是动态的部分,没有行政法,宪法是一些空洞僵死的纲领和一般原则,而至
少不能全部的付诸实践。反之,没有宪法作为基础,而行政法无从产生,或至多不过是一大堆凌
乱的细则,而缺乏指导思想。”[ 6 ]
2. 宪法与行政法的关系重新定位的意义

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