【精品推荐】对经济宪法学历史发展的探讨国家法、宪法论文_法学论文_33393

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题目：对经济宪法学历史发展的探讨国家
法、宪法论文_法学论文
编辑：小小
摘要：宪法是一个高层次的制度，它在宏观上建立起一组“元规
则”，这些规则成为形成和调整更具体的外在制度的一般原则。分析
各类宪法的经济后果是经济宪法学这一新学科的主题。经济宪法学
分析聚焦于各种引导个人选择的规则并诉诸于各种个人价值。
关键词：经济分析;经济宪法;成本分析;公共选择
当我们分析宪法的出现以及不同规则的已知后果和假设后果
时，我们谈论的是实证经济宪法学；而当我们探讨能使共同体成员
更好，更有效地实现一定目标的规则组合时，我们谈论的是规范经
济 宪 法 学 。
1 经 济 分 析 法 学
宪法经济的概念最早起源于德国的经济法理论，是国家广泛干
预经济生活的产物，与人们对市场缺陷的强调有着非常密切的关
系。德国经济法学者林克（Rinck）提出，经济宪法是指“国家为了
确定经济自由的范围，施行监督或经济统制，作为依据的基本法律
原则与宪法规范”。同时，德国经济学界在社会市场经济的理论研究
中也比较重视对经济运行的宪法与制度环境分析。以德国为代表的
大陆法系国家，经济宪法的概念始于经济法学，实际上就是根本经
济法，最初是为政府权力的全面扩张服务的。随着近代自由市场经
济和经济自由主义的终结，国家获得了全面干预经济的权力，规范
和 限 制 国 家 经 济 权 力 的 经 济 宪 法 也 就 应 运 而 生 。
（ 1 ） 经 济 分 析 法 学 宪 法 研 究 的 问 题 域 。
严格来说，经济分析法学是一场“经济法律学运动”，是运用经
济分析方法研究法律问题的一种方法论。它没有形成一个统一的体
系，而是运用经济分析方法的不同学术传统的综合。如果我们考察
其在美国现代法理学中的谱系，它大致上与左翼批判法学相对的右
翼。其学术思想和渊源可以追溯到边沁和穆勒的功利主义，而直接
延续了 20 世纪早期的现实主义和庞德的“社会工程”理论。 “宪法”
一词的内涵极为丰富，按照分析方法和研究对象的侧重点的差异，
经济分析法学的宪法研究方法和观点有很大差异。 芝加哥学派、新
制度经济学和公共选择学派的宪法思想的侧重点就有所不同，这几
个 学 派 为 以 后 经 济 宪 法 学 的 发 展 作 出 了 贡 献 。
（ 2 ） 科 斯 的 成 本 控 制 经 济 学 理 论 。
从科斯的研究成果中我们可以得出其理论体系的基石由两大主
要理论构成。 通常所说的科斯定理可以简述为：当交易是无代价的
且一个人合作时，法律权利的任何分配都是有效益的。也就是说，
当交易本身的成本非常微小或不存在时，国家只需要通过强制执行
个人间谈定的资源分配方案来确保交易进程的完整性。因为，任何
一种权利分配都将证明是有效益的，没有必要强求国家必须给予当
事人某一相应的权利。政府和法律可以对此事几乎不加干预。然
而，当交易本身的成本不是很微小时，权利如何分配就十分重要
了。因为，在这种条件下，权利的分配能对资源的有效配置造成不
同的结果，因此就需要一个原则来指导权利分配。换句话说，科斯
定理适用的条件在现实生活中难以存在。在这种情形下，就需要借
助于法律因素（法律的机制作用）以促使有效益的结果出现，这也
正是法律的目的之所在。这两大理论，分别源自他的两篇公开发表
的论文。其中一篇是他于 1960 年发表的《社会成本问题》一文，另
一 篇 是 他 于 1937 年 发 表 的 《 企 业 的 性 质 》 一 文 。
（3 ）布坎南创立的公共选择理论（60 年代）。
从广义上讲，布坎南的公共选择理论就是用经济学的方法研究
非市场决策，或简言之，将经济学应用于政治学。公共选择的主题
与政治学是相同的，但公共选择的方法论是经济学的，如同经济学
一样，公共选择的基本行为假定是：“人是一个自私的，理性的功利
最 大 化 者 。
对于公共选择的宪法学说，布坎南认为是另一种政治经济学。
其对象是制度、规则，目的是为增强效率而设计和改革制度。它旨
在估价强制的结构，即“规则”，其最终目的是重新设计和改革，以
确保在利用潜在互利关系上增强效率。为此布坎南区分广义的公共
选择理论和狭义的公共选择理论。狭义的公共选择理论分析政治
家、官僚和投票人的行为，广义的公共选择理论分析对公共选择行
动者的约束，是一种宪法理论。宪法经济分析则试图对约束经济行
为者和政治行为者的选择与活动的不同法律-制度-宪法规则的运转
性质作出解释，这些规则界定了某种结构，在这一结构内，经济行
为 者 和 政 治 行 为 者 作 出 普 通 的 选 择 。
宪法经济学的另一个基础是制度观，布坎南从相对主义认识论
出发，认为有关政治制度方面的理论都不是绝对真理，在政治中根
本不存在类似真理的东西，'那里'不存在的或应认为存在的独一无
二的价值，除了个人的估价。他进而主张秩序不是人设计的产物，
个人的知识和能力都是有限的，无力了解所有参加者的效用函数，
也无力掌握全部有关的信息。
（4）波斯纳是集大成者。
波斯纳认为，“经济学是人类在一个资源有限、不敷需要的世
界中进行选择的科学。”它的假设是：人是对自己的生活目标，自
己的满足，也即我们通常所讲的“自我利益”的理性的、最大限度
的追求者。
从上述假设出发，我们可以得出以下三个基本的经济学概念：
①市场价格和需求数量的反比例关系。在经济学中的供求法
则，在法律中也同样适用。②成本等于“可供选择的价格”或机会
成本。③最后一个基本概念是如果容许交换，资源就具有最高利用
价值的倾向。从以上三个概念可以看出：波斯纳就是以人是理性
的、最大限度地追求自我利益这一假定，作为他对法律进行经济分
析的理论基础。
2 经济宪法学的理论体系
经济宪法学的理论体系可以由以下四个逻辑体系构成：
(1)从经济宪法的原理出发，可以将其看成经济学中的财产权理
论。将财产权作为宪法的历史起点和理论的逻辑起点，把个人与国
家的关系看成私有财产权与公有财政权之间的矛盾，并把这一矛盾
置于产权、人权与政权的相互作用中来研究。
(2)通过宪法对人权与公民权利的保障。把公民的财产权利、经
济权利、经济自由通过宪法加以确认与保障，认定在现代社会中，
没有财产权保障的权利是毫无保障的权利。权利要得到真正的保
障，首先财产权必须得到保障。
(3)宪法中的国家制度，主要研究国家的经济权力及其制约。现
代宪法中对国家的税收权和经济调控权力这两大经济权力作出了规
范与制约，以此确定财政权不受制约的权力是无限制的权力。对国
家权力的制约，关键是加强对财政权这一国家经济权力的制约。
3 经济宪法学对我国法学和经济学研究的重要启示
到目前为止，我国还没有真正意义上的经济宪法研究领域，宪
法学和经济学之间的相互渗透还很有限。随着市场经济的建立，以
法律手段来规范和调节社会经济生活的比重将不断上升，经济立法
必须要考虑经济法规的社会经济效益。根据经济宪法学的成本收益
分析原则，中国的法制建设正在步入基于市场经济内在需求的法治
轨道，应选择社会成本最小收益最大的权利配置。具体地说：社会
主义经济法律应按照以效益为中心的原则进行权利的初始界定和重
新界定；法律必须通过一切途径在保障公平的前提下使契约和交易
自由中权利交换成本最小化；并在“市场失灵”造成的低效益时，
通过政府干预来提高社会经济效益。
参考文献
［1］ ［德］柯武德，史漫飞.制度经济学［M］.社会秩序和
公共政策.
［2］ Coase, R., 1960. The Problem of Social Cost.
Journal of Law and Economics 3:1-44.
［3］ 布坎南.宪法经济学：市场社会与公共秩序［M］.北
京：三联书店，1996：334 转贴于
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