第七章 工业产权法Word

　　第七章

　　工业产权法

　　第一节 工业产权法概述 第二节 专利法 第三节 商标法

　　第一节 工业产权法概述

　　一、工业产权的含义和特征 1、含义 人们依法对应用于商品生产和流通中的创造发明和显 著标记等智力成果，在一定地区和期限内享有的专有权， 主要包括专利权和商标权。 2、特征 (1)专有性 (2)地域性 (3)时间性 (4)双重性：财产权和人身权的结合

　　(5)法定性

　　按照《保护工业产权巴黎公约》的规定，工业产权包 括发明、实用新型、外观设计、商标、服务标记、厂商名 称、货源标记、原产地名称以及制止不正当竞争的权利， 我国，工业产权主要是指商标权和专利权。

　　二、保护工业产权的有关公约

　　1、《保护工业产权巴黎公约》(巴黎公约)第一个公约，最重要的公约，主要内容包括： a、国民待遇原则 d、强制许可原则： b、优先权原则 c、各国工业产权独立原则

　　e、驰名商标保护：无论驰名商标本身是否取得了商标 注册，各成员国均应禁止他人使用相同或者类似驰名商标 的商标，拒绝注册与驰名商标相同或者相似的商标。

　　2、《专利合作条约》 主要规定国际专利申请程序 3、《商标国际注册马德里协定》(马德里协定) 主要解决商标的国际注册问题 4、世贸组织《与贸易有关的知识产权协议》

　　扩大知识产权保护范围，提高保护水准5、《关于驰名商标保护的联合建议》

　　第二节 专利法

　　一、专利权 1、专利权的概念 简称“专利”,是发明创造人对特定的发明创造在一 定期限内依法享有的独占实施权，是知识产权的一种。 2、专利权的特征

　　排他性、时间性和地域性。3、专利权与技术秘密的区别 教材第121页

　　二、专利法保护的对象(客体)

　　1 、发明：对产品、方法或改进所提出的新的技术方案， 包括产品发明、方法发明和改进发明。2 、实用新型：对产品的形状、构造、组合提出的新的技 术方案。 3、外观设计

　　三、专利权的主体

　　1 、发明人或设计人：只能是自然人，对发明创造的实质 性特点做出创造性贡献的人，承担组织、提供便利条件或 承担辅助工作的人不属于发明人或设计人。2、合法受让人 第10条 专利申请权和专利权可以转让。 3 、职务发明人：执行本单位的任务或者主要是利用本单 位的物质技术条件所完成的发明创造为职务发明创造。职 务发明创造申请专利的权利属于该单位；申请被批准后， 该单位为专利权人。 4 、外国人：国民待遇原则或依据互惠原则、国际公

　　约， 但应当委托依法设立的专利代理机构办理。

　　四、专利权的授予条件 1、发明和实用新型的授予条件 (1)新颖性： 指该发明或者实用新型不属于现有技术；也没有任何单 位或者个人就同样的发明或者实用新型在申请日以前向国务 院专利行政部门提出过申请，并记载在申请日以后公布的专 利申请文件或者公告的专利文件中。 第24 条 申请专利的发明创造在申请日以前六个月内， 有下列情形之一的，不丧失新颖性：

　　(一)在中国政府主办或者承认的国际展览会上首次展出的； (二)在规定的学术会议或者技术会议上首次发表的；

　　(三)他人未经申请人同意而泄露其内容的。

　　(2)创造性： 指与现有技术相比，该发明具有突出的实质性特点和 显著的进步，该实用新型具有实质性特点和进步。 (3)实用性： 指该发明或者实用新型能够制造或者使用，并且能够 产生积极效果。

　　2、外观设计的授予条件

　　新颖性第23条 授予专利权的外观设计，应当不属于现有设计； 也没有任何单位或者个人就同样的外观设计在申请日以前 向国务院专利行政部门提出过申请，并记载在申请日以后 公告的专利文件中。 授予专利权的外观设计与现有设计或者现有设计特征 的组合相比，应当具有明显区别。 授予专利权的外观设计不得与他人在申请日以前已经 取得的合法权利相冲突。

　　3、不授予专利权的情形 第5条 对违反法律、社会公德或者妨害公共利益的发明创造，不授 予专利权。 对违反法律、行政法规的规定获取或者利用遗传资源，并依赖该遗 传资源完成的发明创造，不授予专利权。 第25条 对下列各项，不授予专利权： (一)科学发现； (二)智力活动的规则和方法； (三)疾病的诊断和治疗方法；

　　(四)动物和植物品种；(五)用原子核变换方法获得的物质； (六)对平面印刷品的图案、色彩或者二者的结合作出的主要起标识 作用的设计。 对前款第(四)项所列产品的生产方法，可以依照本法规定授予专利 权。

　　五、专利权申请的原则

　　1、先申请原则2、优先权原则：国际优先和国内优先第29条：申请人自发明或者实用新型在外国第一次提出专利申请 之日起12个月内，或者自外观设计在外国第一次提出专利申请之日起 6 个月内，又在中国就相同主题提出专利申请的，依照该外国同中国 签订的协议或者共同参加的国际条约，或者依照相互承认优先权的原 则，可以享有优先权。 申请人自发明或者实用新型在中国第一次提

　　出专利申请之日起12 个月内，又向国务院专利行政部门就相同主题提出专利申请的，可以 享有优先权。

　　3、一个发明一个专利原则4、充分公开原则

　　六、专利的审查和批准

　　1、发明专利的审查和批准实行“早期公开，延期审查”制度 进行初步审查和实质审查 2、实用新型和外观设计专利的审查和批准 实行初步审查制度

　　七、专利权的强制许可制度

　　1 、含义：依据法定条件，不经专利权人同意，国务院专 利行政部门作出准许其他单位和个人实施其专利。2、法定情形

　　第48条 有下列情形之一的，国务院专利行政部门根据 具备实施条件的单位或者个人的申请，可以给予实施发明 专利或者实用新型专利的强制许可：(一)专利权人自专利权被授予之日起满三年，且自提 出专利申请之日起满四年，无正当理由未实施或者未充分 实施其专利的； (二)专利权人行使专利权的行为被依法认定为垄断行 为，为消除或者减少该行为对竞争产生的不利影响的。

　　第49条 在国家出现紧急状态或者非常情况时，或者为了公共利益 的目的，国务院专利行政部门可以给予实施发明专利或者实用新型专 利的强制许可。

　　第50条 为了公共健康目的，对取得专利权的药品，国务院专利 行政部门可以给予制造并将其出口到符合中华人民共和国参加的有关 国际条约规定的国家或者地区的强制许可。第51条 一项取得专利权的发明或者实用新型比前已经取得专利权 的发明或者实用新型具有显著经济意义的重大技术进步，其实施又有 赖于前一发明或者实用新型的实施的，国务院专利行政部门根据后一 专利权人的申请，可以给予实施前一发明或者实用新型的强制许可。

　　在依照前款规定给予实施强制许可的情形下，国务院专利行政部 门根据前一专利权人的申请，也可以给予实施后一发明或者实用新型 的强制许可。

　　八、专利权的法律保护 1、保护期限 (1)发明专利：自申请日起20年； (2)实用新型和外观设计：自申请日起10年。 2 、侵权行为：未经专利权人许可，实施其专利的行为。 但以下行为不视为侵权：

　　第69条 有下列情形之一的，不视为侵犯专利权： (一)专利产品或者依照专利方法直接获得的产品，由 专利权人或者经其许可的单位、个人售出后，使用、许诺 销售、销售、进口该产品的； (二)在专利申请日前已经制造相同产品、使用相同方 法或者已经作好制造、使用的必要准备，并且仅在原有范 围内继续制造、使用的； (三)临时通过中国

　　领陆、领水、领空的外国运输工具， 依照其所属国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约， 或者依照互惠原则，为运输工具自身需要而在其装置和设 备中使用有关专利的； (四)专为科学研究和实验而使用有关专利的； (五)为提供行政审批所需要的信息，制造、使用、进 口专利药品或者专利医疗器械的，以及专门为其制造、进 口专利药品或者专利医疗器械的。

　　3、保护措施和保护方式 (1)保护措施：诉前保全、赔偿损失

　　( 2 )保护方式：当事人协商、请求专利行政管理部门 处理、向法院起诉。

　　第三节 商标法

　　一、商标法概述 1、商标的概念： 生产者和经营者在其商品和服务上使用的，由文字、 图形、字母、数字、三维标志和颜色及其组合构成的，具 有显著性特征，便于识别商品和服务来源的标志。 修改后的《商标法》增加声音商标的内容。

　　2、商标的分类 (1)按结构分：文字商标、图形商标、数字商标等； (2)按用途分：证明商标、等级商标； (3)按使用者分：制造商标、销售商标、集体商标； (4)按信誉分：普通商标、驰名商标；

　　(5)按提供的对象分：商品商标、服务商标。

　　二、商标权的概念、主体和客体

　　1、概念：商标所有人对其注册的商标所享有的权利，主要包括： 独立的所有权、续展权、转让权、许可权、禁止权和请求 保护权。 2、主体：自然人、法人、其他经济组织。 第4条 自然人、法人或者其他组织在生产经营活动中， 对其商品或者服务需要取得商标专用权的，应当向商标局 申请商标注册。 本法有关商品商标的规定，适用于服务商标。

　　3、商标权的客体：注册商标

　　(1)具有显著性特征 第11条 下列标志不得作为商标注册： (一)仅有本商品的通用名称、图形、型号的；

　　(二)仅直接表示商品的质量、主要原料、功能、用 途、重量、数量及其他特点的； (三)其他缺乏显著特征的。前款所列标志经过使用取得显著特征，并便于识别的， 可以作为商标注册。

　　法定禁止情形：第10条 下列标志不得作为商标使用： (一)同中华人民共和国的国家名称、国旗、国徽、 国歌、军旗、军徽、军歌、勋章等相同或者近似的，以及 同中央国家机关的名称、标志、所在地特定地点的名称或 者标志性建筑物的名称、图形相同的； (二)同外国的国家名称、国旗、国徽、军旗等相同 或者近似的，但经该国政府同意的除外； (三)同政府间国际组织的名称、旗帜、徽记等相同 或者近似的，但经该组织同意

　　或者不易误导公众的除外；

　　(四)与表明实施控制、予以保证的官方标志、检验 印记相同或者近似的，但经授权的除外；

　　(五)同“红十字”、“红新月”的名称、标志相同 或者近似的； (六)带有民族歧视性的； (七)带有欺骗性，容易使公众对商品的质量等特点 或者产地产生误认的； (八)有害于社会主义道德风尚或者有其他不良影响 的。 县级以上行政区划的地名或者公众知晓的外国地名， 不得作为商标。但是，地名具有其他含义或者作为集体商 标、证明商标组成部分的除外；已经注册的使用地名的商 标继续有效。

　　三、商标注册的原则

　　1、自愿注册和强制注册相结合的原则。自愿注册原则：大部分商品；根据自己的意志自行决 定是否注册。 强制注册原则：人用药品和烟草。 第6条 法律、行政法规规定必须使用注册商标的商品， 必须申请商标注册，未经核准注册的，不得在市场销售。 2、申请在先辅以使用在先原则。 3、诚实信用原则。

　　4、优先权原则

　　四、商标注册的一般程序 1、申请：书面或电子数据方式向商标局提交申请

　　2、审查：第28条 对申请注册的商标，商标局应当自收到 商标注册申请文件之日起 9 个月内审查完毕，符合本法有 关规定的，予以初步审定公告。 第30条 申请注册的商标，凡不符合本法有关规定或者 同他人在同一种商品或者类似商品上已经注册的或者初步 审定的商标相同或者近似的，由商标局驳回申请，不予公 告。3、公告 4、异议：

　　第33条 对初步审定公告的商标，自公告之日起三个 月内，在先权利人、利害关系人认为违反本法第十三条第 二款和第三款、第十五条、第十六条第一款、第三十条、 第三十一条、第三十二条规定的，或者任何人认为违反本 法第十条、第十一条、第十二条规定的，可以向商标局提 出异议。公告期满无异议的，予以核准注册，发给商标注 册证，并予公告。 5、核准注册。

　　五、注册商标的保护期限、续展

　　1、保护期限：第39条：注册商标的有效期为10年，自核准注册之日 起计算。

　　2、续展：第40条 注册商标有效期满，需要继续使用的，商标注 册人应当在期满前12个月内按照规定办理续展手续；在此 期间未能办理的，可以给予六个月的宽展期。每次续展注 册的有效期为十年，自该商标上一届有效期满次日起计算。 期满未办理续展手续的，注销其注册商标。 商标局应当对续展注册的商标予以公告。

　　单选题

　　1 、根据我国专利法，职务发明创造的专利

　　权应当属于 (A)。 A.单位 B.发明人 C.单位与发明人共有

　　2 、甲比乙早一周完成了一个相同的发明，但乙比甲早一 天提出了专利申请，若此发明符合授予专利的条件，请问 应当将专利授予( )。 A.甲 B.乙 C.甲、乙共有

　　3、我国专利法规定发明专利的保护期为( ) A、10年 B、15年

　　C、20年D、30年

　　4、我国专利法规定外观设计专利的保护期限是( ) A、5年

　　B、10年C、15年 D、20年

　　5、我国专利法规定的专利权期限的起算点是：( ) A、申请日

　　B、授权公告之日C、专利权被批准之日

　　6 、为了创造自己的品牌，某内衣专卖店注册了“活得好” 商标，该商标的性质属于哪一类商标( )A、服务商标

　　B、证明商标C、销售商标 D、制造商标

　　7 、商标在中国政府主办的或者承认的国际展览会展出的 商品上首次使用的，自该商品展出之日起()内该商标的 注册申请人可以享有优先权A.三个月 B.六个月 C.九个月

　　D.十二个月

　　8、飞鸽文字是D国甲公司使用于油漆、涂料等商品上的 商标。该商标在中国和其他许多国家进行了商标注册，并 在世界同行业中具有很高的知名度。中国乙公司在其生产 的室内装修板材上突出使用 飞鸽板材 字样。甲公司认为 此种行为侵犯了其商标专用权。对此事的正确看法是：( ) A.油漆、涂料和装修板材并非同类产品，不存在侵权问 题 B.乙公司使用飞鸽板材字样属于对商品名称的正常使用， 不构成商标侵权 C.甲公司不是中国法人，不适用商标法给予保护 D.飞鸽是驰名商标，应给予特殊的保护，乙公司的行为 已构成商标侵权

　　9 、甲公司自 1990 年起在系列小食品上使用 全味斋 商标， 但未注册。1996年以风味小吃为主营范围的乙酒楼，将 全味斋3个字注册为服务商标。依据商标法，甲公司：( ) A.应停止使用全味斋商标

　　B.在经乙酒楼的许可后再使用全味斋商标C.可继续使用全味斋商标 D.须将全味斋商标转让给乙酒楼

　　多选题1、依据《专利法》的有关规定，下列哪些情况不授予专利权 (

　　)

　　A、甲发明了仿真伪钞机 B、乙发明了对糖尿病特有的治疗方法 C、丙发现了某植物新品种

　　D、丁发明了某植物新品种的生产方法

　　2、甲、乙共同完成一项发明，就该项发明的专利申请 权所作的下列判断中，哪些是正确的?

　　A、如果甲不同意申请专利，乙可以自行申请B、如果甲放弃其专利申请权，乙可以单独申请，但取得 专利后，甲有免费使

　　用的权利

　　C、如果甲准备转让其专利申请权，应签订书面合D、如果甲准备转让其专利申请权，乙在同等条件下有优 先受让的权利

　　3、甲公司的游戏软件工程师刘某利用业余时间开发的 四 国演义游戏软件被乙公司非法复制，丙书店从无证书贩手 中低价购进该盗版软件，丁公司从丙书店以正常价格购买 该软件在其经营的游戏机上安装使用。下列哪些说法是正 确的？

　　A、甲公司应当对刘某进行奖励B、丙书店应当承担赔偿损失等法律责任 C、丁公司不承担赔偿责 D、乙公司、丙书店应当承担共同侵权的民事责任

　　4 、下列哪些人不能被认为是专利法所称发明人或设计人 ( )

　　A.对发明创造的实质特点作出创造性贡献的人B.负责了组织工作的人 C.为物质技术条件的利用提供方便的人 D.从事辅助工作的人

　　5 、专利权人在自己的专利受到侵犯时可采取什么方法解 决？( ) A.可以与侵权人协商解决 B.可以向人民法院起诉 C.可以要求当地政府解决 D.可以请求专利行政管理部门处理

　　6 、下列行为中，不属于对专利权的合理使用的行为的有 ()

　　A 、某学校在进行一项教学实验时未经许可使用他人的一 项相关专利B、某学校受某公司委托开发一种新产品时未经许可使用 他人的一项相关专利技术 C、某公司在生产其产品时未经允许使用了他人的一项相 关专利

　　D、某公司在广告宣传活动中未经许可使用了他人的一项 专利方法