商法学(覃有土)Word

　　商法学覃有土主编

　　柯昌辉 62861696(小灵通),13986019030 88386302(O) 88386685(H) kch2007kyx@

　　第一编 商法总论 第一节 第二节 第三节 第四节

　　第一章 商法概述商法的概念及其调整对象 商法的演进 商法与其他法律部门的关系 商事立法的基本原则

　　商法的特征 --兼容性 --技术性 --营利性 --国际性

　　兼容性 --组织法与行为法相并列 --实体法与程序法相融合 --公法规范与私法规范相交织 --强行法与任意法相并行

　　技术性 --专门性及职业性 --包含了大量的技术规范 --涉及了许多的技术方法 --都是商品经济客观规律的反映

　　营利性 --承认营利要求的正当性、合理性 --采取各种法律措施对商人追求合理营利的努力加以保护

　　国际性 --商法是商品经济规律的客观反映 --商人习惯法形成于国际贸易的繁荣 --立法上的相互借鉴和相互参考 --商法制度和规则的共性导致国际间的统一

　　三、商法调整对象 --营利性主体基于商事交易所产生的内部组织关系及其管理关系。 --营利性主体基于营业性行为所产生的各种 关系 --国家对营利主体及其营业行为实施监管所 产生的关系

　　第二节 商法的演进 一、大陆法系商法 ㈠商法的起源与形成 1、背景：(1)大量剩余产品 (2)十字军东征 打通商路 (3)贸易的发达及新兴城市的繁荣造 就了商人阶层 相对：(1)世俗法保守 (2)寺院法禁止投机

　　2、形成：(1)“商人基尔特”(Merchane Guild)产生 (2)整理商人习惯，订立自治规约(罗马法) (3)成立商事裁判庭 商人习惯法实质上是不同地域、不同商人团 体的各类不成文法的总称。商人法主要根据罗马 法，但其中也有一些日耳曼的影响，它构成了近 代商法的基础。

　　(三)现代大陆法系商法 以1807年的《法国商法典》 的颁行为标志商法进入了法典化时期，而1899年的《德 国商法典》的颁行成为了法典化的巅峰。 其意义： 1、使《商事敕令》和《海事敕令》等成文 法 体系更合理、结构更严谨、行文更规范 2、开创了民商分立的格局

　　(四)商法的现代化 从十九世纪末期开始，人们对商法典之路进行了反思，提出了民商合一的问题。其 思路有二： 1、商法的民法化 2、民法的商法化

　　二、英美法系商法(一)英国商法 其特点： 1、采实用主义，故商法的体系和范围不明确 2、以判例为基础，辅之以单行立法 3、

　　强调商人自治

　　(二)美国商法 其特点： 1、以英国普通法传统为基础 2、重视成文立法 3、强调国家管制 4、制定有有别于大陆法系的《统一商法典》 5、因宪政原因，各州的具体立法存有差异

　　三、我国的商事立法(一)旧中国的商事立法 (二)新中国商事立法 (三)我国商事立法模式的选择 1、中国商事立法形式的选择 2、中国商事立法体系的选择 3、中国商事法内容的基本构成

　　第四节 公司的资本制度二、公司资本制度 (一)法定资本制 (二)授权资本制 (三)折衷资本制 (认可资本制 ) 三、我国的公司资本制度 法定资本制+折衷资本制 (认可资本制 ) 四、资本三原则 (一)资本确定原则 (二)资本维持原则(资本充实原则 ) (三)资本不变原则

　　第五节 公司的财务会计一、公司财务会计的含义 公司的财务会计是指利用货币价值形式，反映公司财务 状况和经营成果，加强内部经营管理，提高经济效益 的一项重要制度。 二、公司的财务会计报告 (一)公司财务会计报告的构成 1、资产负债表。 2、损益表。 3、财务状况变动表。 4、财务情况说明书。 5、利润分配表。 6、会计报表附注。

　　第五节 公司的财务会计三、公司的利润分配 (一)公司利润分配的含义 (二)公司利润分配的原则 (三)公司利润分配的顺序 1、弥补上一年度的公司亏损。 2、提取法定公积金 3、提取任意公积金、任意公益金 4、向股东支付股息红利。

　　第三节 有限责任公司的股东 一、有限责任公司股东的界定 有限责任公司的股东就是指因向公司直接出资在公司 成立以后而记载于股东名册之上，依法享有股权的自然人、 法人或国家。 股东资格的享有，要受相应资格的限制。 二、有限责任公司股东的权利和义务 (一)股东的权利 (二)股东的义务 三、有限责任公司的股东名册 (1)股东的姓名或者名称、住所；(2)股东的出资额；(3)出 资证明书编号。

　　第四节 有限责任公司的资本 一、有限责任公司资本的含义 二、有限责任公司的出资 所谓有限责任公司的出资就是股东依法定方 式和程序向公司投入的资本份额。 (一)有限责任公司出资的含义 (二)有限责任公司出资的方式 (三)有限责任公司的出资比例 (四)有限责任公司的出资证明书 (五)注册资本的增加和减少

　　第五节 有限责任公司的组织机构

　　一、股东会 二、董事会 3-13人；1名执行董事 三、经理 四、监事会 3人以上；1-2名

　　第六节 一人有限责任公司 一、一人有限责任公司的概念 一人有限责任公司又称为独资公司、独股公 司，是指股东仅有一人的有限责任公司。 我国目前的一人有限责任公司包括国有独资 公司、法人一人有限责任公司、自然人一人有限 责任公司。 二、国有独资公司

　　第六节 一人有限责任公司 本法所称国有独资公司，是指国家单独 出资、由国务院或者地方人民政府授权本 级人民政府国有资产监督管理机构履行出 资人职责的有限责任公司。 董事会应有职工代表董事；监事会5人 以上，其中三分之一 以上为职工代表监事。

　　第六节 一人有限责任公司 三、法人一人有限责任公司 四、自然人一人有限责任公司 第五十九条 第二款 一个自然人只能投资设立一个一人有限责任 公司。该一人有限责任公司不能投资设立新的一 人有限责任公司。 五、一人有限责任公司的法人格否定 第六十四条 一人有限责任公司的股东不能 证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对 公司债务承担连带责任。

　　第九章 股份有限公司 第一节 第二节 第三节 第四节 第五节 第六节股份有限公司的法律界定 股份有限公司的设立 股份有限公司的股东 股份有限公司的资本 股份有限公司的组织机构 股份有限公司的股份

　　第一节 股份有限公司的法律界定 一、股份有限公司的概念 股份有限公司是指符合法律规定的发起人，依照公司法规定的条件和程序而设立的，公司的 全部资本划分为等额股份，股东以其所认购股份 为限对公司负责，公司则以其全部资产对公司的 债务承担责任的企业法人 (营利性社团法人)。 二、股份有限公司的特点 资合性 、股份性 、股东责任的有限性 、广泛性

　　第二节 股份有限公司的设立 一、股份有限公司的设立条件 (一)发起人符合法律规定 2-200人；半数以上在中国境内有住所 (二)发起人认购和募集的股本达到法定资本最 低限额 500万元人民币 (三)股份发行、筹办事项符合法律规定 (四)发起人制订公司章程，以募集方式设立的 经创立大会通过

　　第二节 股份有限公司的设立 (五)有公司名称，建立符合股份有限公司要求 的组织机构 (六)有公司住所 二、股份有限公司的设立方式 (一)发起设立 发起设立，是指由发起人认购公司应发行的全 部股份而设立公司。 (二)募集设立 募集设立是指由发起人认购公司应发行股

　　份的 一部分，其余部分向社会公开募集而设立公司”。

　　第二节 股份有限公司的设立 三、股份有限公司的设立程序 (一)发起设立股份有限公司的程序 1、签定发起人协议； 2、认足全部股份； 3、缴纳出资；(一次+分期) 4、选举董事会和监事会； 5、必要时的行政审批； 6、注册登记； 7、公告。

　　第二节 股份有限公司的设立 三、股份有限公司的设立程序 (二)募集设立股份有限公司的程序 1、签定发起人协议； 2、发起人认购法定股份 ； 3、发起人缴纳出资； 4、验资； 5、必要时的行政审批； 6、募集剩余股份； 7、召开创立大会； 7、注册登记； 8、公告和备案。

　　第二节 股份有限公司的设立 募集剩余股份： 1、股份募集的准备：(1)募股申请； (2)公告招股说明书；(3)发起人制作

　　认股书；(4)签定承销协议；(5)签定 代收款协议。 2、认股人认股； 3、认股人缴纳股款； 4、验资。

　　第二节 股份有限公司的设立 创立大会 四、发起人的设立责任 (一)对债务和费用的连带责任 (二)对返还股款加息的连带责任 (三)对公司的损害赔偿责任

　　第三节 股份有限公司的股东

　　第四节 股份有限公司的资本 一、股份有限公司的出资方式 二、股份有限公司注册资本的法律含义 三、股份有限公司注册资本的变更

　　第五节 股份有限公司的组织机构 一、股东大会 二、董事会、经理 三、监事会 四、有关上市公司组织机构的特别规定

　　第六节 股份有限公司的股份 一、股份的概念 所谓股份就是往往以股票为表现形式的、均等划分股份有限公司资本的、表示股东 享有权利和承担义务的基本计量单位。 二、股份有限公司股份的特征 三、股份有限公司股份的种类 四、股份有限公司的新股发行 五、股份有限公司的股份转让

　　第三编 破产法 第十一章 第十二章 第十三章 第十四章 第十五章破产法概述 破产程序总论 和解 重整 破产清算

　　课内实验 为联想公司收购IBM公司PC营业设计一个如何进行公司并购的并购方案

　　第十一章 破产法概述 一、破产的概念 (一)破产的概念 首先，“破产” 是指债务人不能清偿到期债务而需要采取特殊处理债务的方式 的一种事实状态。 其次，“破产” 是指一种特殊的债务 处理程序。

　　第一节 破产和破产法

　　第一节 破产和破产法 (二)破产程序的概念 早期的破产程序主要立足于倒闭还债，是指债务人不能清偿到期债务，经债务人 或

　　债权人向有管辖权的法院提出申请，由 法院按照破产法的规定宣告债务人破产， 并将其全部财产公平地分配给全体债权人 的一种法定程序。

　　第一节 破产和破产法 (三)现代破产程序的概念 在破产法发展的现代，破产程序是指债务人不能清偿到期债务，经债务人或债权 人向有管辖权的法院提出申请，法院在受 理申请后，根据破产法的规定，对债务人 的债务进行特殊处理的各种法定程序的总 和，包括和解程序、重整程序和破产清算 程序等。

　　第一节 破产和破产法 二、破产法的性质 三、跨国破产 四、破产法的概念 广义的破产法是指债务人不能清偿到期债务，需要根据不同情况，以特殊方式处 理债权债务关系而适用的和解程序、重整 程序或破产清算程序的所有法律规范的总 称。

　　第一节 破产和破产法 四、破产法的概念 狭义的破产法是指债务人不能清偿到期债务，经债务人或债权人向有管辖权的法 院提出申请，由法院宣告债务人破产，并 将其全部财产公平地分配给全体债权人的 各项法律规定的总和。它所立足的是破产 清算(破产还债)。 五、破产法的立法准则(立法主义)