建设工程使用的建筑材料不合格应适用_产品质量法_

上传者：昂海松
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上传时间：2015-05-05
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建设工程使用的建筑材料不合格应适用_产品质量法_

工商行政管理? 二!!二? !"
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某工商局接到举报，某建筑工地正在使用的建
筑材料# 钢筋$ 严重不合格。现场查实，欲对使用不合
格钢筋的施工单位进行处罚，执法机关内部对该行
为能否适用《产品质量法》由工商部门处罚产生争
议。主要有以下几种意见：
一、认为该行为不应适用《产品质量法》。《产品
质量法》第二条第三款规定：“建设工程不适用本法
规定；但是建设工程使用的建筑材料、建筑购配件和
设备，属于前款规定的产品范围的，适用本法规定。”
这就是说，建筑材料（包括建筑购配件和设备，下同）
适用《产品质量法》的规定是有条件的，即要有“属于
前款规定的产品的范围”这一要件。前款规定“本法
所称产品是指经过加工、制作、用于销售的产品”。这
就是说只有当建筑材料是经过加工、制作，同时又用
于销售的情况下才能适用《产品质量法》。就施工单
位使用的钢筋来讲，属于“加工、制作”的产品，但是
施工单位是钢筋的使用者，而不是销售者，缺少“用
于销售”这一要件，因此，此种情况不可以适用《产品
质量法》。按照这一观点，只有正在销售或者准备销
售的建筑材料可以适用《产品质量法》，建设工地正
在使用的建筑材料都缺少“销售”这一要件，都难以
适用《产品质量法》。
二、认为施工单位的地位与销售者地位相同，该
种行为可以按照对销售者的罚则处罚。因为第三款
规定的本意指的正是 “建设工程使用的建筑材料”，
而不是在市场上销售的建筑材料。理由是：（
!
）在市
场上销售的建筑材料属于“产品”无需特别规定。比
如建材市场正在经销的钢筋、水泥等，只要具备《产
品质量法》规定的“产品”的特点，当然受《产品质量
法》的调整，没有争议，无需特别规定。（
"
）本款特别
强调的就是“建设工程使用的建筑材料”。这一点法
律本身说的已经十分明确清楚。之所以强调要求“属
于前款规定的产品范围”，一是要排除建筑材料中不
属于“加工、制作”的自然产品，例如沙子、泥土等；另
一方面是要排除老百姓自建房屋等工程用的建筑材
料，即非商业性建设工程使用的建筑材料。而商业性
建设工程中施工单位使用的建筑材料，虽然是 “使
用”，但施工单位并不是最终的使用者。在建设工程
当中，一般情况下建设单位就其工程的造价在招投
标中一并承包给施工单位。施工单位在保质保量的
前提下，其购买建筑材料等费用越低，赚钱越多。这
也是一些不讲商业道德的施工单位，之所以用低廉
的价格购买劣质建筑材料的用心所在。从这个意义
讲，施工单位在建设工程中购买建筑材料之后，等于
按照成本核算评估的工程造价中的材料价格卖给建
设单位（或者个人）。其购买并在建设工程中使用劣
质建筑材料的行为，等于将低价购入的劣质建筑材
料以承包的材料价格卖给建设单位。因此，施工单位
在商业性建设工程中购买使用的属于“经过加工、制
作”的劣质建筑材料的行为，属于《产品质量法》规定
的范围，可以比照对销售者的罚则进行处罚。
三、商业建筑中施工单位使用的建筑材料属于
《产品质量法》规定的产品，但施工单位属于生产企
业，工商部门对其没有管辖权。虽然在商业性建筑工
程中施工单位正在使用的经过加工、制作的建筑材
料属于《产品质量法》规定的产品，但是，对施工单位
使用不合格建筑材料的行为的处罚，不应该比照销
售性的企业，而应该比照生产型的企业。理由是：施
工单位在工商部门注册的就是生产型的企业，其使
用不合格建筑材料的行为属于生产（即建造工程）中
的行为。因此，如果对其进行处罚，也只能比照对生
产者的罚则进行认定处罚，而不应该比照对销售者
的罚则进行处罚。而按照国务院的分工，工商部门对
生产领域的质量问题没有管辖权。
四、基本上同意第二种意见，但认为应该比照对
服务业的经营者的规定进行认定处罚。对于建筑工
建设工程使用的建筑材料不合格
应适用
《
产品质量法
》
%荆璞
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