行政法渊源初探

上传者：李晓霞
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上传时间：2015-05-05
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行政法渊源初探

中共四Ｊｔｌ省委省级机关党校学报（新时代论坛）２００３．增刊行政法渊源初探张勇攀在行政法基本原理中，行政法渊源居于重要地位。只有了解掌握行政法律规范的来源与形式，才能正确了解行政法的本质属性和适用范围。本文就行政法渊源作一粗浅的探讨，以起到抛砖引玉的作用。一、行政法的一般渊源从世界各国行政法的基本结构来看，行政法渊源主要分为成文法渊源与不成文法源。（一）行政法的成文法渊源以成文（法典）形式存在的行政法称之为成文法渊源。大陆法系与英美法系国家行政法采取成文法主义的主要理由：基于行政权本身的执行性，有必要向社会明确有关行政组织的存在形态；有利于行政作用的统一性与行政活动的公正性；通过现实的法律制度，为公民权利的保障与救济提供行政法的依据；有利于发挥行政法预测功能，为公民权利的保护与社会秩序的稳定发挥作用。行政法成文法的渊源具体有如下形式：１、宪法以宪法作为行政法的基本渊源，它主要确立了行政法的基本原则，规定行政权的范围和行政权的一般要求等重大问题。美国宪法第五条修正案和第十四条修正案关于正当程序的规定，是美国行政法的重要渊源。日本宪法规定的有关行政组织作用以及统治权方面的原则与具体内容，构成行政法的基本渊源。日本学者田中一朗认为，宪法规定的有关行政方面的内容应当成为行政法的渊源，因为离开宪法确立的有关行政的基本原理，行政法理论是难以成立的，即行政法基本原理的最高行政法渊源律依据是作为国家根本法的宪法。２、法律法律是行政法的最重要的渊源。但作为行政法渊源的法律必须同国家宪法相一致。德国行政法是以成文法为主体，概念明确，体系完整。德国行政法从部门法律体系来看是相当完整的，由于采取成文法形式，立法部门不能不对大量复杂的行政法基本概念，如行政行为、行政合同、行政授权等作出简明扼要的解释，这不仅有利于法律的实际运用，而且有助于行政法学的发展和繁荣。美国行政法也有大量成文法文件：１９４６年国会通过了《行政程序法》、《联邦侵权３２赔偿法》、《阳光下政府法》、《情报自由法》等。３、命令命令通常指依据行政权制定的法规。命令成为行政法的渊源具有重要的思想基础，因为随着行政领导领域的扩大与行政事务专业性程度提高，人们开始认定行政立法的合理性，命令成为各国行政法学者们普遍公认的行政法渊源。在日本，命令是行政法的重要渊源。在韩国，行政法中也承认命令的法律地位。４、条约、协定条约、协定主要是国际法的法源，但条约．协定涉及到行政权的运作，从而成为行政法的渊源，如：《万国邮政条约》、ｌｇｒｏ协议以及国与国之间避免双重国籍的协定。５、有关地方自治团体的条例和规则伴随行政领域扩大，地方行政的重要性日益受到学者们的重视，通过自治团体的规则所体现的行政法形式日益多元化，成为行政法表现形式中的重要内容。（二）行政法的不成文法渊源由于行政法发展的历史不长，行政事务增加速度快，行政事务错综复杂，完全采用成文法的形式难以解决行政发展中的问题。因此，在行政法理论与实践中不成文法渊源具有十分重要的意义。概括起来，主要有以下几种形式：１、行政习惯或惯例作为行政法法源的习惯主要指某种社会习惯；而惯例则指行政主体实施行政行为的习惯。习惯主要是调整私法关系的法源，其作为行政法源，通常只作为实质渊源而不作为形式渊源。在日本，如在公共河流里取水、漂木材，在公共原野里放牧等，一旦长期固定地使用，行政机关实施有关行为即应受之约束。行政习惯成立后，它对行政法的运行起着补充效力的作用。在英美法系国家，行政惯例是行政法的主要渊源。特别是英国行政惯例在行政法渊源中占有较重要的地位，而在日本、法国则较少。２、判例（法）判例（法）作为现代行政法渊源的表现形式，已经得到各国行政法学者的普遍公认。判例（法）不仅在英美法系国家普遍的行政法的法源，在部份大陆系国家，如法国等，判
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